Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2023 г. N 09АП-36417/23 по делу N А40-247119/2022

г. Москва

03 июля 2023 г.

Дело N А40-247119/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 26.06.2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 03.07.2023 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Семёновой А.Б., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Платоновым Д.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Истца и Ответчика на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.05.2023 г. (резолютивная часть от 11.04.2023 г.) по делу N А40-247119/2022 по спору с участием: истец ООО "Спектр плюс" (ОГРН 1127747007882); ответчик ООО "Первый домостроительный комбинат" (ООО "Первый ДСК") (ОГРН 1067757930635)

о взыскании,

при участии в судебном заседании от истца: Фомин А.Б. по дов. от 18.06.2023 г., от ответчика: Лощилов М.С. по дов. от 02.03.2023 г.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Спектр плюс" (подрядчик) предъявило ООО "Первый домостроительный комбинат" (заказчик) иск о взыскании по Договору от 11.07.2018 г. N ДСКП-01/66-18 задолженности по оплате стоимости выполненной работы в размере 11 699 139,38 руб. и неустойки за просрочку в оплате в размере 1 154 624,39 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 11.04.2023 г., изготовленным в полном объеме 11.05.2023 г. (т. 5 л.д. 36-41), иск удовлетворен в части основного долга в размере 1 699 139,38 руб. и неустойки в размере 141 878,14 руб.

На решение Истцом и Ответчиком поданы апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции стороны требования и доводы своих жалоб поддержали.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим изменению, с принятием судебного акта об удовлетворении требований подрядчика в полном объеме.

Условиями Договора от 11.07.2018 г. N ДСКП-01/66-18, заключенного между ООО "Спектр" (прежний подрядчик) и ООО "ДСК-Прогресс", впоследствии переименованного в ООО "Первый домостроительный комбинат" (заказчик), предусмотрено выполнение отделочных работ и работ по установке дверей в квартирах секций 1, 2 строящегося жилого дома по адресу: город Москва, Дмитровское шоссе, владение 167, корп. 9А.

Отношения сторон являются субподрядными.

Вышестоящим заказчиком является АО "Научно-исследовательский и проектный институт гражданского строительства, благоустройства и городского дизайна "Моспроект-3".

Первоначальным заказчиком является Казенное предприятие г. Москвы "Управление гражданского строительства".

По трехстороннему Соглашению от 15.05.20202г. (т. 5 л.д. 11-12), оплаченному п/п от 28.08.2020 г. N 18 (т. 5 л.д. 13), 08.09.2020 г. N 13 (т. 5 л.д. 14), права и обязанности подрядчика переданы ООО "Спектр Плюс" (подрядчик).

Доводы заказчика о ничтожности данного Соглашения со ссылкой на несоответствие критерию возмездности признаны ссудами необоснованными (надуманными).

Общая стоимость подлежащих выполнению работ по Договору подряда в редакции последующих ДС согласована равной 73 982 787,61 руб.

Подрядчиком передан, а заказчиком принят результат работ стоимостью 73 982 787,61 руб., о чем сторонами в период с 28.09.2018 г. по 31.08.2020 г. подписаны Акты о приемке выполненных работ КС-2 N N 1-10.

Заказчиком оплачено в счет стоимости работ 72 283 648,22 руб., в т.ч. 71 328 019,72 руб. денежными средствами и 925 628,50 руб. зачетом встречных прав требования.

Итого задолженность по оплате стоимости работ, принятых по двухсторонним Актам КС-2, составила 1 699 139,38 руб.; указанная задолженность является удерживаемым заказчиком гарантийным обеспечением (гарантийным удержанием).

29.03.2021 г. подрядчиком направлен и 30.03.2021 г. заказчиком получен Акт приемки полного комплекса работ по Договору, на рассмотрение и подписание которого (при отсутствии замечаний) заказчику в силу п. 4.2.2. Договора отведено 15 рабочих дней, после чего в силу п. 3.8. Договора заказчик должен произвести окончательный расчет, выплатив подрядчику половину гарантийного удержания (849 569,69 руб.) в срок до 03.06.2021 г. и вторую половину (849 569,69 руб.) в срок до 10.05.2022 г.

Поскольку данная обязанность заказчиком не выполнена, суды пришли к выводу о судебном взыскании указанной задолженности с начисленной на нее неустойкой за просрочку в оплате согласно выполненному подрядчиком расчету (т. 1 л.д. 4).

Установлено, что помимо работ, принятие результата которых заказчиком оформлено посредством подписания Актов КС-2, подрядчиком также выполнены работы стоимостью 10 127 461,50 руб. (восстановительно-отделочные работы в квартирах и местах общего пользования секций 1, 2, 3), принятие результата которых заказчик посредством подписания Актов КС-2 оформить отказался, но результат которых заказчик фактически принял (далее - спорные работы).

Фактическое принятие заказчиком результата спорных работ выразилось в том, что заказчик удостоверил обстоятельство выполнения указанных работ посредством подписания Актов освидетельствования скрытых работ, и передал результат спорных работ вышестоящему заказчику.

Спорные работы подрядчик выполнил по предложению заказчика, у которого имелась необходимость в их выполнении, обусловленная тем, что соответствующие работы предусмотрены проектной документацией, и когда вышестоящий заказчик обнаружил отсутствие запроектированных работ, он потребовал от промежуточного заказчика (от Ответчика) привести помещения в состояние, соответствующее запроектированному.

Рабочей документацией "Интерьерные решения" 8585-14-9а-ИР, согласованной КП "УГС" 27.04.2018 г. (т. 4 л.д. 109), предусмотрено, что отделка стен жилых комнат, коридоров, гардеробных должна быть выполнена следующим способом: улучшенная подготовка (шпатлевка "Бетонит", грунт глубокого проникновения), обои структурированные на флизелиновой основе под покраску акриловой краской (т. 4 л.д. 111).

Тогда как по условиям Договора от 11.07.2018 г. N ДСКП-01/66-18 подрядчику не было поручено выполнение такого способа отделки стен.

Казенное предприятие г. Москвы "Управление гражданского строительства" выдало в адрес АО "Моспроект-3" и ООО "ДСК-Прогресс" для исполнения (под роспись) Предписание от 15.11.2018 г. (т. 4 л.д. 113), в котором указало, что в результате проверки были выявлены следующие нарушения отделочных работ на объекте жилищного строительства по адресу: Дмитровское шоссе, владение 167, корп. 9А:

- заделка мест прохождения стояков отопления через межэтажные перекрытия выполнена из горючих материалов - секция 1 (8-10 эт.);

- некачественно выполнены стыки на примыканиях планок потолочного багета в углах помещений квартир в 1-3 секциях;

- не включаются в техническое задание и смету работ объемы и стоимость выполнения покраски в 2 слоя поверхностей стен, оклеенных обоями под покраску согласно имеющихся указаний в технической документации, при этом в отсутствии дополнительных требований к цветовой гамме и однородности оттенка поверхности под оклейку обоями в техническом задании, создаст возможность для применения в процессе подготовки разнородных по цвету материалов, включая цементные смеси темного цвета, в результате чего поверхность стен имеет пятнистость и не допускает возможности использования без покраски.

Гендиректор ООО "ДСК-Прогресс" Кузнецов К.В. направил руководителям организаций "Восход АГ", "Спектр", "РНК-Строй" и копию руководителю проекта ООО "ДСК-Прогресс" Поповцу Д.А. письмо исх. от 16.11.2018 г. N 01-01/8090 (т. 4 л.д. 112) с просьбой принять меры для устранения замечаний КП "УГС" по итогам проверки хода работ по строительству объектов по программе реновации, в т.ч. по адресу: Дмитровское шоссе, владение 167, корп. 9А, для чего совместно с полномочным представителем подрядчика произвести обмер и представить для утверждения руководителю проектов Поповцу Д.А. данные об объемах, а также предложения по компенсации расходов, связанных с производством дополнительных работ, выполнение которых необходимо для исполнения данного поручения.

05.02.2019 г. руководитель проекта ООО "ДСК-Прогресс" Поповец Д.А. и ведущий инженер ПТО ООО "ДСК-Прогресс" Медведев К.А., а также представитель ООО "Спектр" Дудкин Д.С. составили Акт о необходимости выполнения и обмера объемов дополнительных работ (т. 4 л.д. 116-117), в котором отразили наименование и объем дополнительных работ, которые подтверждены в результате выполненного обмера, и которые предполагается дополнительно поручить ООО "Спектр" на объекте жилищного строительства по адресу: Дмитровское шоссе, владение 167, корп. 9А, в т.ч.:

- оштукатуривание ПГП 1 секция 902кв.м.;

- оштукатуривание ПГП 2 секция 627кв.м.;

- оштукатуривание ПГП 3 секция 750,5кв.м.;

- заполнение бетоном технологических отверстий 1 секция 78шт.;

- заполнение бетоном технологических отверстий 2 секция 52шт.;

- заполнение бетоном технологических отверстий 3 секция 65шт.;

- установка ревиз. люков в МОП 1 секция 26шт.;

- установка ревиз. люков в МОП 2 секция 26шт.;

- установка ревиз. люков в МОП 3 секция 26шт.;

- улучшенная покраска обоев 1 секция 10 311,60кв.м.;

- улучшенная покраска обоев 2 секция 9 152кв.м.;

- улучшенная покраска обоев 3 секция 8 684кв.м.;

- нанесение на стены МОП декоративной штукатурки типа "шагрень" 1 секция 3 330,23кв.м.;

- нанесение на стены МОП декоративной штукатурки типа "шагрень" 2 секция 2 717,16кв.м.;

- нанесение на стены МОП декоративной штукатурки типа "шагрень" 3 секция 2 602,30кв.м.;

- нанесение на потолки МОП декоративной штукатурки типа "шагрень" 1 секция 1 020,39кв.м.;

- нанесение на потолки МОП декоративной штукатурки типа "шагрень" 1 секция 779,77кв.м.;

- нанесение на потолки МОП декоративной штукатурки типа "шагрень" 1 секция 771,36кв.м.

На основании данных двухсторонних обмеров, отраженных в Акте о необходимости выполнения и обмера объемов дополнительных работ от 05.02.2019 г. (т. 4 л.д. 116-117), ООО "Спектр" составило Коммерческое предложение (т. 4 л.д. 115), в котором стоимость дополнительных работ и затрат определена равной 11 433 869 руб., и которое передал руководителю проекта ООО "ДСК-Прогресс" Поповцу Д.А.

В тексте Коммерческого предложения ООО "Спектр" (т. 4 л.д. 115) на выполнение дополнительных работ стоимостью 11 433 869 руб. начальник УОР-1 ООО "ДСК-Прогресс" Фатыхов Р.Р. сделал запись: "Объемы подтверждаю".

После чего руководитель проекта ООО "ДСК-Прогресс" Поповец Д.А. подготовил на имя своего гендиректора Кузнецова К.В. Служебную записку от 05.02.2019 г. (т. 4 л.д. 114), в которой указал, что в связи с изменением рабочей документации, в связи с необходимостью учета работ, не вошедших в Техническое задание (основные требования к производству отдельных видов работ), а также в связи с некачественным выполнением работ ООО "АИК", - предлагает дать указание соответствующим службам заключить дополнительное соглашение с ООО "Спектр" на выполнение соответствующих работ, а также предлагает для компенсации затрат, связанных с оплатой выполнения поручаемых ООО "Спектр" работиспользовать гарантийное удержание ООО "АИК".

К данной Служебной записке от 05.02.2019 г. руководитель проекта ООО "ДСК-Прогресс" Поповец Д.А. приложил коммерческое предложение ООО "Спектр" и Акт о необходимости выполнения и обмера объемов дополнительных работ.

Таким образом, сторонами были согласованы наименования, объемы, стоимость дополнительных работ, индивидуализированные в Коммерческом предложении, и стороны достигли соглашения о выполнении указанных работ, т.е. дополнили предмет Договора подряда новыми работами.

Соглашение о выполнении дополнительных работ на условиях Коммерческого предложения было достигнуто в устной форме.

О достижении соглашения свидетельствует последующее поведение сторон, выразившихся в выполнении условий Коммерческого предложения.

Так, заказчик допустил выполнение подрядчиком дополнительных работ на объекте строительства и организовал их приемку совместно с вышестоящими заказчиками, а также осуществил приему дополнительных работ посредством подписания Актов освидетельствования скрытых работ.

В материалы дела подрядчиком представлены Акты освидетельствования скрытых дополнительных работ от 20.11.2018 г. (т. 4 л.д. 80-81, 82-83), от 23.11.2018 г. (т. 4 л.д. 59-60, 61-62, 63-64), от 30.11.2018 г. (т. 4 л.д. 43-44, 45-46, 47-48, 49-50, 51-52, 68-69, 70-71, 72-73), от 07.12.2018 г. (т. 4 л.д. 92-93, 94-95, 96-97), от 14.12.2018 г. (т. 4 л.д. 26-27, 28-29, 34-35, 53-54, 55-56, 74-75, 76-77, 78-79, 88-89, 90-91, 98-99, 100-101, 103-104, 105-106), подписанные представителями всей цепочки участников подрядной цепочки от первоначального заказчика до конечного подрядчика.

В частности, АОСР подписали:

- от КП "УГС": Петров Е.В. - Главный специалист технического контроля отдела строительного контроля жилых объектов управления по техническому надзору (приказ от 16.05.2018 г. N 94-18/п) или за него Брехунец П.И. (приказ от 13.08.2018 г. N 182-1-18/П);

- от АО "Моспроект-3": Корж Ю.Г. - Руководитель проектной группы N 4 Дирекции капитального строительства (приказ от 10.03.2017 г. N 17/1), Устинов А.Н. - Заместитель начальника отдела строительного контроля Дирекции капитального строительства (приказ от 21.06.2018 г. N 44/1);

- от ООО "ДСК-Прогресс": Торгашов А.С. - Архитектор I категории (приказ от 02.03.2018 г. N 3), Фатыхов Р.Р. - начальник участка общестроительных работ (приказ от 02.03.2017 г. N 01/97);

- от ООО "Спектр": Дудкин Д.С. - начальник участка (приказ от 10.08.2018 г. N 44).

Таким образом, спорные дополнительные работы были фактически завершены 14.12.2018 г.

После выполнения спорных дополнительных работ подрядчик скорректировал их стоимость, уменьшив до 10 127 461,50 руб., и, соответственно, откорректировал Коммерческое предложение.

Наименование, объем, стоимость работ подрядчик отразил в Акте КС-2 от 17.03.2021 г. N 11 на сумму 10 127 461,50 руб. (т. 2 л.д. 93), который вместе со счетами вручил заказчику нарочным письмом исх. от 17.03.2021 г. N 17/03-10 (т. 2 л.д. 92).

Откорректированное Коммерческое предложение на сумму 10 127 461,50 руб. подрядчик вручил заказчику нарочным письмом исх. от 17.03.2021 г. N 17/03-2 (т. 2 л.д. 90).

Проект Дополнительного соглашения на выполнение дополнительных работ стоимостью 10 127 461,50 руб. (т. 2 л.д. 98-103) подрядчик вручил заказчику 30.03.2021 г. нарочным письмом исх. от 29.03.2021 г. N 29/03-2 (т. 2 л.д. 97).

Заказчик уклонился от подписания указанных документов, т.е. уклонился от документального оформления ранее достигнутого между ним и подрядчиком соглашения о выполнении дополнительных работ, которые фактически были выполнены подрядчиком и фактически были приняты заказчиком 14.12.2018 г.

Объект, на котором выполнялись работы, находится в публично-правовой собственности (строительство жилого дома по программе реновации), и характеризуется повышенным уровнем предъявляемых к нему требований.

Данное обстоятельство, а также наличие нескольких уровней субподрядных правоотношений и строительного контроля практически исключают осуществление каких-либо дополнительных работ нижестоящим субподрядчиком, во-первых, самовольно, т.е. без получения соответствующего указания от вышестоящего заказчика через своего непосредственного заказчика, и, во-вторых, необоснованно, в отсутствии на то объективных причин, вызванных необходимостью завершения строительства с соблюдением обязательных требований.

Поэтому по настоящему делу презюмируется, что заказчик присутствовал на объекте строительства и знал, какие дополнительные работы выполнялись подрядчиком, и что выполнение подрядчиком спорных дополнительных работ было согласовано по всей цепочке участников строительства (от первоначального заказчика к промежуточному заказчику и до конечного подрядчика).

Указанная презумпция заказчиком не опровергнута.

Так, заказчик не ссылается на обстоятельства и не представляет доказательства того, что ему самому вышестоящий заказчик не давал указаний о необходимости выполнения спорных дополнительных работ.

Также заказчик не ссылается на обстоятельства и не представляет доказательства того, что вышестоящий заказчик не принял у него спорные дополнительные работы (и не оплатил) со ссылкой на то, что он их не согласовывал.

Между тем, если первоначальный заказчик согласовал выполнение спорных дополнительных работ или одобрил их впоследствии (принял посредством подписания Актов КС-2), то тем самым соответствующие работы считаются принятыми по всей цепочке участников строительства.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что в рамках Договора подряда заказчиком согласовано выполнение подрядчиком дополнительных работ стоимостью 11 433 869 руб. (последующее добровольное уменьшение подрядчиком стоимости выполненных работ до 10 127 461,50 руб. прав заказчика не нарушает), в связи с чем у заказчика возникла обязанность по их оплате.

Задолженность заказчика перед подрядчиком по оплате дополнительных работ составила 10 127 461,50 руб.

На указанную задолженность подлежит начислению неустойка за просрочку в оплате, составившая 1 012 746,25 руб. (расчет - т. 1 л.д. 5- оборот).

Итого с заказчика в пользу подрядчика в судебном порядке подлежит взысканию основной долг в размере 11 699 139,38 руб., неустойка в размере 1 154 624,39 руб.

Решение суда первой инстанции как основывающееся на выводах, не соответствующих обстоятельствам дела, подлежит изменению по доводам апелляционной жалобы подрядчика.

На основании ст. 110 АПК РФ с Ответчика в пользу Истца подлежат взысканию расходы по оплате госпошлины по иску в размере 88 156 руб. (т. 1 л.д. 23) и расходы на оплату юридических услуг по Договору от 20.01.2022 г. (т. 3 л.д. 71-72) в размере 50 000 руб., оплата которых подтверждается Актом от 20.01.2022 г. (т. 3 л.д. 73).

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.05.2023 г. по делу N А40-247119/22 изменить.

Иск удовлетворить.

Взыскать с ООО "Первый домостроительный комбинат" в пользу ООО "Спектр плюс" основной долг в размере 11 699 139,38 руб., неустойку в размере 1 154 624,39 руб., возмещение расходов по оплате госпошлины по иску в размере 88 156 руб., возмещение расходы на оплату юридических услуг в размере 50 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

А.Б. Семёнова О.Н. Семикина