Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2023 г. N 15АП-11763/23 по делу N А53-11269/2022

город Ростов-на-Дону

31 августа 2023 г.

дело N А53-11269/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 августа 2023 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Барановой Ю.И.,

судей Величко М.Г., Сороки Я.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Семичасновым И.В.,

при участии:

от истца: представитель Пайзулаева О.В. по доверенности N 1050 от 12.12.2022, паспорт;

от ответчика: представитель Зайцева И.С. по доверенности N 8-23 от 23.03.2023, паспорт;

от АО "Таганрогский металлургический завод" посредством использования системы "Картотека арбитражных дел (веб-конференция)": представитель Большаков М.М. по доверенности N Т-160 от 01.11.2021;

от ПАО "Россети Юг": представитель Мушулова Е.П. по доверенности N 91-23 от 01.01.2023, паспорт;

от иных лиц, участвующих в деле: представителей не направили, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Таганрогская энергетическая компания"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 13.06.2023 по делу N А53-11269/2022

по иску ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону"

к ООО "Таганрогская энергетическая компания"

при участии третьих лиц: ПАО "Россети Юг"; ООО "Пенаты"; ООО "Югторг";

АО "Таганрогский металлургический завод"; АО "ЭК Восток"

о взыскании задолженности, пеней,

УСТАНОВИЛ:

ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Таганрогская энергетическая компания" (далее - ответчик) о взыскании 2 071 583,37 руб. задолженности по договору энергоснабжения от 01.11.2015 N 673 за январь 2021 г. - декабрь 2021 г., 737 678,39 руб. пеней с 19.02.2021 по 18.03.2022 г., а также пени, начисленной исходя из суммы задолженности по день фактической оплаты суммы задолженности.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Пенаты", ООО "Югторг", ПАО "Россети Юг", АО "Тагмет", АО "Энергосбытовая компания "Восток".

Истцом заявлялось об уточнении исковых требований, просил суд взыскать задолженность за потребленную электроэнергию за период январь 2021 - декабрь 2021 г. в размере 6 220 243,81 руб., пени за период с 19.02.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 г. по 06.06.2023 г. в размере 1 675 777,25 руб., пени от не выплаченной в срок суммы задолженности 6 220 243,81 руб. за каждый день просрочки, начиная с 07.06.2023 по день фактической оплаты задолженности, судебные расходы по уплате государственной пошлины, почтовые расходы в размере 173,40 руб.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточненные исковые требования приняты судом к рассмотрению.

Решением суда от 13.06.2023 ходатайство ответчика об отложении судебного разбирательства отклонено, ходатайство истца об уточнении исковых требований удовлетворено, приняты к рассмотрению уточненные исковые требования.

С общества с ограниченной ответственностью "Таганрогская энергетическая компания" (ОГРН 1156154003147, ИНН 6154139772) в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ОГРН 1056164000023, ИНН 6168002922) взысканы задолженность в размере 6 220 243,81 руб., пени за период с 19.02.2021 по 31.03.2022 г. и с 02.10.2022 г. по 06.06.2023 г. в размере 1 675 777,25 руб., пени от невыплаченной в срок суммы задолженности 6 220 243,81 руб. за каждый день просрочки, начиная с 07.06.2023 по день фактической оплаты задолженности на основании абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 37 046 руб., почтовые расходы в размере 173,40 руб. С общества с ограниченной ответственностью "Таганрогская энергетическая компания" (ОГРН 1156154003147, ИНН 6154139772) в доход федерального бюджета Российской Федерации взыскана государственная пошлина в размере 25 434 руб.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что истцом не подтверждены документально разногласия по спорным точкам приема электроэнергии в сеть ответчика за период с января по октябрь 2021 г., в которых объем электроэнергии, принятой в электросеть ответчика определен расчетным способом в соответствии с пунктом 181 Основных положений N 442. Суд неправомерно распространил действие пункта 145 Основных положений N 442 (в редакции до 01.07.2020 г.) на спорные взаимоотношения, которые возникли позже в период с января по октябрь 2021 г., обязанность по установке приборов учета с 01.07.2020 г. возложена на вышестоящую сетевую организацию. Судом неправомерно отклонен расчет объема электроэнергии, принятой в электросеть ООО "ТЭК" произведенный ответчиком по приборам учета, указанным в документах об осуществлении технологического присоединения и актах допуска в эксплуатацию (проверок) приборов учета электрической энергии с учетом их корректировки на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности до места установки прибора учета. По мнению ответчика, суд принял постановление, противоречащее судебным актам по делам NА53-444/2020, а также незаконно применил к спорным отношениям выводы Верховного Суда Российской Федерации, изложенные в определениях от 21.12.2021 N308-ЭС21- 24792 по делу NА53-18118/20 и от 18.05.2022 N308-ЭС22-6598 по делу NА53-13230/20. Ответчик считает незаконным и недопустимым возложение судом именно на ответчика обязанности по оплате фактических потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства иного владельца - ООО "ЮГТОРГ" (до 08.10.2020 г. владелец сети ООО "Пенаты"), который являлся владельцем объектов электросетевого хозяйства. По мнению ответчика, именно ООО "Пенаты" (ООО "Югторг") должно было вводить ограничение и составлять акт бездоговорного потребления. Заявитель также указывает, что судом неверно установлено, что разногласия между истцом и ответчиком по точке поставки ООО "Стройкомплекс Брик" возникли по причине не включения ответчиком точки приема ПС-110/6 кВ Т-22, КЛ-6 кВ ф.857 ЗТП 6/0,4 кВ N В7 (ТП-30) ООО "Стройкомплекс Брик" в договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях (стр. 12 решения). Потребители "ПАО "Тагмет" шлаковый завод" и "ООО "Металлургремонт" расположены в объектах электросетевого хозяйства ПАО "Тагмет" от КЛ-6кВ N857т и не имеют непосредственного или опосредованного присоединения к ТП-30. Судом при рассмотрении настоящего дела не исследовалась возможность безучетного потребления электрической энергии ПАО "Тагмет", которое одновременно является потребителем и владельцем электросети. Судом необоснованно взыскан с ответчика объем электроэнергии, приобретенный ПАО "Тагмет" на оптовом рынке у сбытовой организации и включенный в объем потерь ответчика.

От истца и АО "Таганрогский металлургический завод" в апелляционный суд поступили письменные отзывы на апелляционную жалобу, которые приобщены судом к материалам дела.

От ПАО "Россети Юг" поступило письменное возражение на апелляционную жалобу, которое приобщено судом к материалам дела.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители истца, АО "Таганрогский металлургический завод" и ПАО "Россети Юг" против доводов апелляционной жалобы возражали.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом и ответчиком заключен договор поставки электрической энергии в целях компенсации потерь N 673 от 01.11.2015 (далее - договор) предметом которого является продажа электрической энергии для целей компенсации потерь в ее сетях, прием и оплата электрической энергии на условиях и в количестве, определенных договором (пункт 2.1 договора).

В пункте 2.2 договора определено, что гарантирующий поставщик подает сетевой организации электроэнергию для целей компенсации потерь только в точки (точку) поставки, указанные (указанную) в приложении N 2 к договору, на границе балансовой принадлежности электросетей между сетевой организацией и владельцем сети в пределах разрешенной техническими условиями мощности по каждой точке поставки. Границы балансовой принадлежности устанавливаются актами разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон между покупателем и владельцем смежной сети, покупателем и потребителями.

Гарантирующий поставщик производит поставку электроэнергии покупателю для целей компенсации потерь и производит расчет ее стоимости в соответствии с законодательством Российской Федерации в области энергетики (пункт 5.1 договора).

Истец свои обязательства по договору исполнил в полном объеме. В период январь 2021 г. - декабрь 2021 г. истец поставил ответчику электрическую энергию в целях компенсации фактических потерь в его сетях на общую сумму 6 220 243,81 руб. (с учетом уточнений), однако ответчик оплату поставленного коммунального ресурса не произвел.

Истцом в адрес ответчика направлялись претензии с требованиями об оплате образовавшейся задолженности, которые были оставлены ответчиком без финансового удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения, энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статьей 541 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Договором энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии, определенное договором, при условии возмещения им расходов, понесенных энергоснабжающей организацией в связи с обеспечением подачи энергии не в обусловленном договором количестве. В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве.

Статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом (потребителем) количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы регулирования указанного вида договора между сетевой организацией и поставщиком закреплены в положениях пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее-Закон N 35-ФЗ), согласно которым сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В силу пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона N 35-ФЗ сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее -Правила N 861).

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Особенности оплаты потерь электроэнергии на розничных рынках и правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках с июня 2012 года регулируются Основными положениями N 442, в пункте 128 которых предусмотрено правило об обязанности сетевых организаций оплачивать фактические потери электроэнергии, возникшие в их сетях. Пунктом 82 Основных положенийN 442 установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

стоимость объема покупки электрической энергии в месяце за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом, размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений N 442 аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

Следовательно, сетевые организации обязаны приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации), самостоятельно определять объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, "выданных" из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям, передавать данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств, оплачивать стоимость фактических потерь гарантирующему поставщику.

В соответствии с нормами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Суд установил, что между сторонами имеется спор о порядке определения объема электрической энергии, вошедшей в сети ответчика, и о величине сальдо-перетока электрической энергии по сетям ответчика и объемах потерь данной электрической энергии по точкам приема электроэнергии: ПС 35/10 кВ Носовская ВЛ-10 кВ N 4 оп. N 99 КТП 10/0,4 кВ N 523 СНТ "Миусские зори", ПС 35/10 кВ "Лиманная" ВЛ 10кВ N 3 оп. N 10 КТП-10/0,4 кВ N 301 ЗАО "Миусский лиман", ПС 35/10 кВ "Лиманная" ВЛ 10кВ N 3 оп. N 19 КТП-10/0,4 кВ N 385 ЗАО "Миусский лиман", ПС 35/10 кВ "Гаевская" ВЛ 10кВ N 7/8 оп. N 74 КТП-10/0,4 кВ N 383 ЗАО "Миусский лиман", ПС 35/10 кВ "Лакедемоновская ВЛ 10кВ N 3 оп. N 3 КТП-10/0,4 кВ N 169 ЗАО "Миусский лиман", ПС 35/10 кВ "Гаевская" ВЛ 10кВ N 7/8 оп. N 92 КТП-10/0,4 кВ N 289 ЗАО "Миусский лиман", ПС 35/10 кВ Т15 ВЛ 10кВ N 1/3 оп. N 14 КТП-10/0,4 кВ N 529 ЗАО "Миусский лиман", ПС Т-9 КЛ-94/2 РП-4 КЛ-34 ТП N 951 ввод 0,4кВ ООО "Сневлана" Б.Бульв, 10/3 (дог.1010) ТП-951, ПС 35/10 "Р.Колодец" ВЛ-10 кВ N 6, отпайка ВЛ-10кВ на КТП-10/0 кВN 302-М N 6 оп. N 30, КТП-10/0,4кВ N 774А, ПС 110/10 "Самбек" ВЛ-10кВ N 5 оп.N 197 КТП 10/0,4кВ N 775А, ПС 110/35/6кВ ТОС ВЛ-6кВ АБЗ отп. ВЛ-6кВ оп. N 14 290100928 МУП "БТИ" дог. 290100928 Спец. Автостоянка для задержанных транспортных средств, Мариупольское шоссе 50 в которых приборы учета отсутствуют на границе балансовой принадлежности ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК", и соответственно расчет истцом производился в соответствии с пунктом 181 Основных положений N 442.

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлен в разделе V Постановление Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (ред. от 28.04.2023) "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям" (далее- Правил N 861).

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 50 Правил N 861 предусмотрено, что размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Методика определения нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям утверждена приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 07.08.2014 N 506.

Разногласия сторон в части требования о взыскании стоимости потерь электрической энергии обусловлены различными способами определения входящего и выходящего из сети ответчика объема электроэнергии.

В силу п. 145 Основных положений N 442 (в редакции, действующей до 01.07.2020) обязанность по обеспечению оснащения приборами учета объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации в точках их присоединения к объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации, если иное не установлено соглашением между такими сетевыми организациями, возлагалась на ту сетевую организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют более низкий класс напряжения, а при равенстве классов напряжения центов питания в точке присоединения- на сетевую организацию, в объекты электросетевого хозяйства которой за год до планируемой даты установки приборов чета преимущественно осуществляется переток энергии.

Таким образом, как верно отметил суд, обязанность по установке приборов учета на границе балансовой принадлежности в силу п. 145 Основных положений N 442 лежала на ООО "ТЭК".

В спорный период прибор учета на границе балансовой принадлежности сетей компании и третьего лица установлен не был, соглашения между ответчиком и третьим лицом о возможности использования для определения объемов электрической энергии приборов учета, определяющих объем полезного отпуска электрической энергии, не имелось, порядок определения объема вошедшей в сети ООО "ТЭК" электрической энергии должен определяться в соответствии с п. 181 Основных положений N 442, поскольку за нарушение указанной обязанности пунктом 183 была предусмотрена санкция в виде определения объема электрической энергии, принятой в сети сетевой организации, исходя из максимальных среднесуточных значений за месяц, в котором было зафиксировано наибольшее поступление в сеть по данной точке поставки за прошедший год (абз. 2 п. 183 Основных положений).

В такой же редакции указанный пункт был перенесен в новую редакцию п. 181 Основных положений N 442 (с 01.07.2020).

Таким образом, порядок расчета в случае отсутствия прибора учета на границе балансовой принадлежности после 01.07.2020 не изменился.

С внесением изменений в Основные положения (главу X), обязанность по установке приборов учета в случае его отсутствия по состоянию на 01.04.2020, в совокупности п. 136 и п. 151 Основных положений (в редакции с 01.07.2020) возложена на сетевую организацию в срок не позднее 31.12.2023. Санкция за не установку приборов учета в таком случае предусмотрена п. 151 Основных положений N 442, начиная с 01.01.2024 в размере от 15% уменьшения стоимости услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, законодательно предусмотрен различный порядок расчета, и санкций за отсутствие прибора учета на границе балансовой принадлежности:

до 01.01.2024 возложены на сетевую организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют более низкий класс напряжения (ООО "ТЭК"), а с 01.01.2024 соответственно возложены на сетевую организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют более высокий класс напряжения (ПАО "Россети Юг").

Доводы ответчика о том, что с 01.07.2020 данная обязанность возложена на третье лицо ПАО "Россети Юг" заявлены без учета правил абзаца 2 пункта 151 Основных положений о моменте возникновения соответствующей обязанности третьего лица.

Указанному доводу дана оценка кассационным судом при рассмотрении аналогичного дела А53-3092/2020 за предыдущий период с ноября 2019 по сентябрь 2020 г., где суд признал правомерным определение объема электроэнергии в отсутствие прибора учета на границе балансовой принадлежности сетей в соответствии с абзацем 7 п. 183 Основных положений N 442, а с 01.07.2020 п. 181 Основных положений N 442. Кроме того, суд кассационной инстанции в Постановлении по делу А53-3092/2020 указал, что "судами учтено, что обязанность по надлежащей установке приборов учета лежала до 01.07.2020 на компании, а будучи впоследствии возложенной на ПАО "Россети Юг" согласно пункту 136 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей А53-3092/2020 с 01.07.2020), такая обязанность подлежит исполнению с 01.01.2024 с учетом действующей редакции пункта 151 Основных положений. Доводы жалобы о том, что отсрочка исполнения данной обязанности для ПАО "Россети Юг" нормативно введена после спорного периода, несостоятельны, поскольку предоставление такой отсрочки постановлением Правительства Российской Федерации от 21.12.2020 N 2184 исключает возможность оценки действий ПАО "Россети Юг" по неустановке приборов учета с 01.07.2020 до принятия названного постановления как противоправных".

В спорный период приборы учета на границе балансовой принадлежности сетей ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК" отсутствовали, соглашение между ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК" о возможности использования для определения объемов электрической энергии приборов учета, определяющих объем полезного отпуска электрической энергии не заключено, поэтому порядок определения объема вошедшей в сети ответчика электрической энергии определяется в соответствии с пунктом 181 Основных положений N 442.

Применение пункта 144 Основных положений N 442 (а в редакции с 01.07.2020 пункта 148 Основных положений N 442) при определении объема электрической энергии в отсутствие прибора учета не учитывает фактические потери в сетях третьих лиц (объем принятой в сети электрической энергии практически равен отдаче, так как прием и отдача определяется по одному и тому же прибору учета; потери равны нулю), и нарушает баланс интересов сторон, возлагая бремя фактических потерь в сетях ответчика вследствие ненадлежащей организации им учета поступившей в его сети электрической энергии, на ПАО "Россети Юг" (учитывая котловой метод расчетов).

Доводы компании о том, что расположение приборов учета не на границе балансовой принадлежности согласовано с сетевой организацией в документах о техприсоединении, основаны на ошибочном понимании правил регулирования сложившихся отношений и без учета положений абзаца третьего пункта 147 Основных положений N 442, согласно которому при установке приборов учета в случаях, не связанных с технологическим присоединением, приборы учета подлежат установке в местах, указанных в документах о технологическом присоединении и (или) актах допуска в эксплуатацию приборов учета электрической энергии, при этом необходимо руководствоваться документом (актом), который был оформлен и подписан позднее.

Указанный вывод согласуется с позицией Верховного Суда РФ, изложенной в определении от 21.12.2021 N 308-ЭС21-24792 по делу N А53-18118/20 и определении от 18.05.2022 N 308-ЭС22-6598 по делу N А53-13230/20, согласно которой признано обоснованным использование расчетного способа определения объема потерь электрической энергии (п. 183 Основных положений N 442), ввиду ненадлежащей организации обязанной стороной учета поступающей в его сети электроэнергии и недоказанностью отсутствия технической возможности установки приборов учета на границе балансовой принадлежности.

В спорный период приборы учета на границе балансовой принадлежности сетей ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК" отсутствовали, соглашение между ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК" о возможности использования для определения объемов электрической энергии приборов учета, определяющих объем полезного отпуска электрической энергии не заключено, отсутствие технической возможности установки приборов учета на границе сетей ответчиком не доказано, поэтому порядок определения объема вошедшей в сети ответчика электрической энергии определяется в соответствии с п. 183 (п. 181) Основных положений N 442.

Довод ответчика, о том, что дело А53-444/2020 является преюдициальным для настоящего дела, отклоняется судом, поскольку ПАО "Россети Юг" не было привлечено к участию в деле N А53-444/2020 в качестве третьего лица.

Доводы ответчика о том, что между истцом и ответчиком отсутствуют разногласия по указанным точкам приема, а также то, что истцом при увеличении исковых требований не выставлены корректировочные акты приема-передачи электроэнергии и корректировочные счета-фактуры, получили надлежащую правовую оценку в суде первой инстанции и подлежат отклонению апелляционным судом по следующим основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 307 Гражданского Кодекса Российской Федерации, обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем кодексе.

В Гражданском кодексе в качестве основания возникновения обязательства не указаны счет - фактура, акт приема-передачи, соответственно, задолженность не может возникать из каких-либо документов, на которые ссылается ответчик.

В соответствии со ст. 431 Гражданского Кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Пунктом 6.2.4. договора предусмотрено, что счет-фактуру и акт приема-передачи электроэнергии ГП предоставляет ТСО в сроки, предусмотренные действующим законодательством.

Абзацем 2 п. 6.2.4. предусмотрено, что стороны подтверждают, что отсутствие у ТСО документов, предусмотренных в настоящем пункте, не препятствует исполнению им обязанностей по оплате потребленной электроэнергии в сроки, указанные в п. 6.2. настоящего договора.

Согласно пункту 4.6. договора на основании первичных учетных документов Покупатель (ООО "ТЭК") рассчитывает величину потерь электрической энергии и оформляет Баланс электроэнергии (в сечении каждого СП ГП и ТСО по форме Приложения N 3) и направляет его ГП до 10 числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно пункту 4.8. итоговый объем электроэнергии, приобретаемой ТСО в целях компенсации потерь, оформляется ГП на основании Баланса электрической энергии ТСО "Актом приема-передачи электроэнергии", которые подписываются обеими сторонами.

Пунктом 4.9. договора предусмотрено, что при наличии у какой-либо сторон разногласий относительно содержания представленных документов, указанных в п. 4.8. настоящего договора, документы подписываются стороной с протоколом разногласий, с указанием мотивированных причин разногласий.

Исходя из условий договора оплата за электрическую энергию не поставлена в зависимость от получения ответчиком актов приема-передачи электрической энергии и счетов-фактур.

Таким образом, обязанность по определению объема электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь возложена на ответчика, следовательно, ответчик о данных разногласиях знал, поскольку между ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК" по точкам приема имеются разногласия о порядке определения объема электрической энергии, вошедшей в сети ответчика, и о величине сальдо-перетока электрической энергии по сетям ответчика и объемах потерь данной электрической энергии.

Судом установлено, что разногласия по объемам электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к сети ООО "ТЭК" по точке поставки ООО "Югторг" за период с января 2021 г. по декабрь 2021 г. возникли по причине расторжения с 03.03.2020 г. договора энергоснабжения N 479 от 01.01.2008 г. по инициативе потребителя - ООО "Пенаты", присоединенным к сети ООО "ТЭК" и не выполнения необходимых действий ООО "ТЭК" по предотвращению бездоговорного потребления.

В соответствии с договором купли-продажи оборудования от 01.10.2020 г., заключенным между ООО "Пенаты" и ООО "ЮГТОРГ", право владения электрического оборудования ООО "Пенаты" с 08.10.2020 г. перешло к ООО "ЮГТОРГ".

В соответствии с абз. 5 п. 31 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442 (далее - Основные положения), потребитель, имеющий договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с гарантирующим поставщиком, вправе при соблюдении условий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, настоящим документом, расторгнуть заключенный с гарантирующим поставщиком договор и если потребитель расторг договор с гарантирующим поставщиком в отношении энергопринимающих устройств, потребление электрической энергии которыми продолжается после даты и времени его расторжения, и при этом еще не наступили дата и время начала поставки электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств по договорам, заключенным на розничном рынке, или по договорам, заключенным на оптовом рынке, то такое потребление электрической энергии рассматривается как бездоговорное потребление и влечет последствия бездоговорного потребления, указанные в настоящем документе.

В адрес ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" 25.02.2020 г. поступило заявление от ООО "Пенаты" (вх. N 1886 от 25.02.2020 г.) о расторжении договора энергоснабжения.

25.02.2020 г. между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ООО "Пенаты" было оформлено дополнительное соглашение о расторжении договора энергоснабжения N 479 от 01.01.2008 г.

В соответствии с п. 126 Основных положений, гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан не позднее 3 рабочих дней до даты и времени расторжения договора энергоснабжения уведомить об этом, а также о дате и времени прекращения снабжения электрической энергией по такому договору сетевую организацию, оказывающую услугу по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств по такому договору.

В соответствии с данной нормой, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" 26.02.2020 г. направило в адреса сетевых организаций филиала ПАО "МРСК Юга" и ООО "ТЭК" уведомление о расторжении договора энергоснабжения с ООО "Пенаты" и прекращения электроснабжения данного потребителя с 03.03.2020 г. с 00-00 час.

После даты расторжения договора энергоснабжения ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" с ООО "Пенаты", сетевая организация ООО "ТЭК" должна руководствоваться п. 121 Основных положений, а именно, Порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с сетевой организацией в связи с необходимостью введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями - участниками розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих обязательств потребителями, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварийных ситуаций определяется в соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии.

В связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного и (или) частичного ограничения режима потребления в отношении такого лица (в ред. Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624)

При выявлении факта бездоговорного потребления сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, составляет в соответствии с разделом X настоящего документа акт о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указывает определяемые в соответствии с Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" дату и время введения ограничения режима потребления в отношении такого лица, а также характеристики энергопринимающих устройств, в отношении которых вводится полное ограничение режима потребления. (в ред. Постановления Правительства РФ от 24.05.2017 N 624).

Апелляционный суд принимает во внимание, что факт бездоговорного потребления электрической энергии ООО "Пенаты" установлен судебными актами по делу А53-6241/2021 по иску ООО "ТЭК" к ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ООО "Пенаты" о признании недействительным соглашения от 25.02.2020 г. о расторжении договора энергоснабжения N 479 от 01.01.2008 г., заключенное между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ООО "Пенаты", что имеет для рассмотрения настоящего дела преюдициальное значение. Суды пришли к выводу, что ООО "ТЭК" по факту бездоговорного потребления должно было произвести полное ограничение режима потребления электроэнергии в отношении потребителя ООО "Пенаты", а также составить акт бездоговорного потребления, произвести расчет объема бездоговорного потребления и предъявить к оплате ООО "Пенаты". Судами установлено, что обязанность по уведомлению компании о расторжении договора энергоснабжения N 479 исполнена обществом надлежащим образом, поэтому истец не был лишен возможности обеспечить защиту своих интересов в порядке, предусмотренном пунктом 121 Основных положений.

При этом судом первой инстанции также учтены выводы судов по делу N А53-3092/2020, в рамках которого рассматривался предыдущий период март 2020 - сентябрь 2020 г., где суд пришел к выводу, что поскольку ответчиком не произведено ограничение режима потребления электроэнергии ООО "Пенаты", постольку апелляционный суд считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что объем потребления, указанный истцом в расчете составляет бездоговорное потребление, по факту которого ответчик должен был составить акт о неучтенном потреблении электроэнергии, ввести режим полного ограничения потребления электроэнергии и предъявить к оплате ООО "Пенаты". Неисполнение ответчиком данной обязанности позволяет объем потребления по данной точке поставки не включать в полезный отпуск, но отнести к потерям ответчика в его сетях.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, вопреки доводам жалобы ответчика, лицом, обязанным ввести ограничение в отношении потребителя ООО Пенаты", а также составить акт бездоговорного потребления является ООО "ТЭК".

Потребление электрической энергии в отсутствии заключенного договора законодатель характеризует как бездоговорное потребление (п. 2 Основных положений N 442) и при этом предусматривает последствия такого потребления.

В соответствии с абз.2. пункта 121 Основных положений, в связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного и (или) частичного ограничения режима потребления в отношении такого лица.

Потребитель ООО "Пенаты" технологически присоединен к сетям ООО "ТЭК", что подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения от 23.09.2019 N 20.1/2019-П и не оспаривается ответчиком.

Основными положениями N 442 предусмотрено, что "точка поставки на розничном рынке" - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики.

Таким образом в обязанности сетевой организации законодатель вменяет выявление точек поставки электрической энергии, в отношении которых не заключены договора энергоснабжения (купли-продажи) электрической энергии и при этом предусмотрел механизм компенсации затрат сетевой организации при передаче объемов электрической энергии до точки поставки потребителя в отсутствии заключенного договора, а именно:

Пунктом 84 Основных положений N 442 предусмотрено формирование цены для объема бездоговорного потребления, согласно которому стоимость объема бездоговорного потребления за весь период его осуществления рассчитывается исходя из цены, по которой указанная сетевая организация приобретает электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе, в тот же расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, и тарифа на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения, что предусматривает компенсацию затрат СО на услуги по передаче и затрат на приобретение у гарантирующего поставщика электрической энергии в целях компенсации потерь.

Пунктом 189 Основных положений N 442 сетевой организации предоставлено право выставлять счета лицу, осуществившему бездоговорное потребление.

Пунктом 190 Основных положений N 442 предусмотрено формирование сетевой организацией своего баланса электрической энергии, который подразумевает под собой расчет объема потерь в сетях конкретной сетевой организации и полностью корреспондирует с п. 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства N 861 от 27.12.2004 г.

В соответствии с п. 193 Основных положений N 442 объем электрической энергии, подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный объем безучетного потребления в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления.

Исходя из вышеприведенных норм, законодатель не вычленяет объем бездоговорного потребления при расчете объема потерь сетевой организацией, и не позволяет уменьшать объем потерь на объем бездоговорного потребления, но предусматривает право компенсации сетевой организацией своих затрат путем составления актов бездоговорного потребления и предъявления к оплате стоимости бездоговорного потребления к лицу, осуществляющему бездоговорное потребление.

Как верно отмечено судом, ООО "Пенаты" являлось не только потребителем электрической энергии, но и владельцем объектов электросетевого хозяйства - трансформаторной подстанции и линии электропередачи. К объектам электросетевого хозяйства ООО "Пенаты" технологически присоединены энергопринимающие установки потребителей истца - ООО "Югторгрыбка" и ИП Барабаш В.В.

В соответствии с договором купли-продажи оборудования от 01.10.2020 г., заключенным между ООО "Пенаты" и ООО "ЮГТОРГ", право владения электрического оборудования ООО "Пенаты" с 08.10.2020 г. перешло к ООО "ЮГТОРГ".

Судом первой инстанции установлено, что в расчет объема потерь электрической энергии потери в трансформаторе 400 кВА КТП-6/0,4 кВ N 398 и на участке ВЛ-6кВ от опоры N 18 в сторону КТП-6/0,4 кВ протяженностью 135 м и потребление электрической энергии по точкам поставки ООО "Югторгрыбка" и ИП Барабаш В.В. истцом не включались.

Объемы потребления электроэнергии потребителей ООО "ЮГТОРГРЫБКА" и ИП Барабаш В.В. определяются исходя и показаний расчетных приборов учета или расчетными способами, предусмотренными п. 179 Правил учета электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ о 04.05.2012 N 442.

Объемы потребления электроэнергии на технологические потери электроэнергии в сетях владельца сети определяются расчетными способами в соответствии с методикой расчета технологических потерь, исходя из справочных данных параметров электросетевого оборудования владельца сети, а именно, в трансформаторе 400кВА КТП-6/0,4кВ N 398 и на участке ВЛ-6кВ от опоры N 18 в сторону КТП-6/0,4кВ протяженностью 135 м. Указанные расчеты оформлены в Актах расчета потерь, ответчиком не оспорены.

Расчеты потерь электроэнергии в сети ООО "ТЭК" по участку сети "ПС 110/35/6 кВ ТОС ВЛ-6 кВ АБЗ отпайка ВЛ-б кВ от оп. N 13 до оп. N 18 в сторону ТП-6/0,4 кв ООО "Югторг" приведены в расчете объемов потерь электрической энергии по участку сети ООО "Югторг", выставленных ООО "ТЭК".

Довод ответчика о том, что ООО "Пенаты", а с 08.10.2020 г ООО "Югторг" должно было вводить ограничение и составлять акт бездоговорного потребления несостоятелен, поскольку между ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" и ООО "Пенаты" был расторгнут договор энергоснабжения, который предполагал покупку электроэнергии для собственного потребления, соответственно, ООО "Пенаты" являлось потребителем электрической энергии.

В деле А53-3092/2020 установлено, что обязанность ООО "ТЭК" по введению полного ограничения в отношении ООО "Пенаты" не исполнена, соответственно, в спорный период продолжалось бездоговорное потребление электрической энергии.

Доказательств введения полного ограничения в отношении ООО "Пенаты" не предоставлено, в связи с чем, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что объем потребления, указанный истцом в расчете составляет бездоговорное потребление, по факту которого ответчик должен был составить акт о неучтенном потреблении электроэнергии, ввести режим полного ограничения потребления электроэнергии и предъявить к оплате лицу, осуществляющему бездоговорное потребление. Неисполнение ответчиком данной обязанности позволяет объем потребления по данной точке поставки не включать в полезный отпуск, но отнести к потерям ответчика в его сетях.

Потребление электрической энергии в отсутствии заключенного договора законодатель характеризует как бездоговорное потребление (п.2 Основных положений N 442) и при этом предусматривает последствия такого потребления.

В соответствии с абз.2. п. 121 Основных положений, в связи с выявлением факта бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация (лицо, не оказывающее услуги по передаче электрической энергии), к объектам электросетевого хозяйства которой технологически присоединены (в случае отсутствия надлежащего технологического присоединения - непосредственно присоединены) энергопринимающие устройства и (или) объекты электроэнергетики лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, обязана обеспечить введение полного и (или) частичного ограничения режима потребления в отношении такого лица.

Потребитель ООО "Пенаты" технологически присоединены к сетям ООО "ТЭК", что подтверждается актом об осуществлении технологического присоединения от 23.09.2019 N 20.1/2019-П и не оспаривается ответчиком.

Основными положениями N 442 предусмотрено, что "точка поставки на розничном рынке" - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства потребителя (объекта электроэнергетики) к объектам электросетевого хозяйства смежного субъекта электроэнергетики.

Таким образом в обязанности сетевой организации законодатель вменяет выявление точек поставки электрической энергии, в отношении которых не заключены договора энергоснабжения (купли-продажи) электрической энергии и при этом предусмотрел механизм компенсации затрат сетевой организации при передаче объемов электрической энергии до точки поставки потребителя в отсутствии заключенного договора, а именно:

Пунктом 84 Основных положений N 442 предусмотрено формирование цены для объема бездоговорного потребления, согласно которому стоимость объема бездоговорного потребления за весь период его осуществления рассчитывается исходя из цены, по которой указанная сетевая организация приобретает электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объеме, не превышающем объема потерь, учтенного в сводном прогнозном балансе, в тот же расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, и тарифа на услуги по передаче электрической энергии на соответствующем уровне напряжения, что предусматривает компенсацию затрат СО на услуги по передаче и затрат на приобретение у гарантирующего поставщика электрической энергии в целях компенсации потерь.

Пунктом 189 Основных положений N 442 сетевой организации предоставлено право выставлять счета лицу, осуществившему бездоговорное потребление.

Пунктом 190 Основных положений N 442 предусмотрено формирование сетевой организацией своего баланса электрической энергии, который подразумевает под собой расчет объема потерь в сетях конкретной сетевой организации и полностью корреспондирует с п.50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства N 861 от 27.12.2004 г.

В соответствии с п. 193 Основных положений N 442 объем электрической энергии, подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный объем безучетного потребления в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления.

Исходя из вышеприведенных норм, законодатель не вычленяет объем бездоговорного потребления при расчете объема потерь сетевой организацией, и не позволяет уменьшать объем потерь на объем бездоговорного потребления, но предусматривает право компенсации сетевой организацией своих затрат путем составления актов бездоговорного потребления и предъявления к оплате стоимости бездоговорного потребления к лицу, осуществляющему бездоговорное потребление.

Довод ответчика о том, что истец в нарушение порядка взаимодействия, установленного пунктом 7(1) Правил ограничения N 442 необоснованно возложил на ответчика обязанность по получению доступа в распределительное устройство ТП-398, чтобы произвести отключение отдельного присоединения, питающего ООО "Пенаты" также отклоняется судом, поскольку истец лишь надлежащим образом уведомил о расторжении договора энергоснабжения с ООО "Пенаты" как ПАО "Россети Юг", так и ООО "ТЭК".

Разногласия между истцом и ответчиком по точке поставки ООО "Стройкомплекс Брик" возникли по причине не включения ответчиком точки приема ПС-110/6 кВ Т-22, КЛ-6 кВ ф.857 ЗТП 6/0,4 кВ N В7 (ТП-30) ООО "Стройкомплекс Брик" в договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях.

Судом установлено, что между ООО "ТЭК" и ПАО "Россети Юг" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 61201801000800 от 09.01.2018 г. в редакции протокола согласования разногласий от 20.04.2018 г.к протоколу разногласий N 1 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) N 61201801000800 от 09.01.2018 г. (далее- договор N 61201801000800).

Предметом договора N 61201801000800 является обязанность исполнителя (ответчика) оказывать заказчику (обществу) услуги по передаче электрической энергии (мощности) от точек приема до точек отдачи в сети смежных сетевых организаций, точек поставки потребителям Гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности и (или) ином установленном федеральным законом основании,. а заказчик обязуется оплачивать услуги по передаче электрической энергии (мощности) в порядке, установленном настоящим договором. Услуга предоставляется x в пределах величины максимальной мощности в точках приема/отдачи электрической энергии, соответствующих точкам присоединения объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации к объектам. другой x сетевой организации (пункт 2.1. договора N 61201801000800).

В приложениях N 1, 2 к договору N 61201801000800 определяются точки приема передачи и поставки электрической энергии.

Дополнительным соглашением N 19 от 17.03.2021 г. в договор N 61201801000800 (приложение N 1) включены точки приема и отдачи электрической энергии в сеть ООО "ТЭК":

- точка приема N 4 П С-110/6 кВ Т-22, РУ-6 кВ Т-2 КЛ-6кВ N 838 (ПАО "Тагмет") к ТП N 30 (ЗТП -6/0,4 кВ N В7) с прибором учета электрической энергии Меркурий 230 ART- 00 зав.N 42204828, ПАО "Тагмет" является стороной на которую относятся потери;

- точка приема N 5 ПС-110/6 кВ Т-22, РУ-6 кВ Т-2 КЛ-6кВ N 857 (ПАО "Тагмет") к ТП N 30 (ЗТП-6/0,4 кВ N В7) с прибором учета электрической энергии Меркурий 230 ART- 00 зав.N 4220484 l, ПАО "Тагмет" является стороной на которую относятся потери;

- точка отдачи N 2 в сети x смежной сетевой организации ООО "Радиус" ПС-110/6 кВ Т-22, РУ-6 кВ Т-2 КЛ-6кВ N 838 и N 857 (ПАО "Тагмет") к ТП N 30 (ЗТП-6/0,4 кВ N В7) (ООО "ТЭК") - КЛ-6кВ N 95 в сторону КТП-6/0,4кВ N 29 (ООО "Радиус") с приборов учета СЕ 303 N 009211136373524.

В Приложении N 2 к дополнительному соглашению N 19 от 17.03.2021 г. (пункт 29) указана точка поставки электроэнергии из электросетей ООО "ТЭК" потребителю ООО "Стройкомплекс "Брик" с прибором учета СЕ 303 N 009112152084316, установленном в РУ-6кВ ТП N 30.

ПАО "Россети Юг" направило в адрес ООО "ТЭК" дополнительное соглашение N 39 от 07.02.2022 г. к договору N 61201801000800 о включении в договор точек поставки электрической энергии ПАО "Тагмет" шлаковый завод и ООО "Металлургремонт".

Письмо от 22.11.2022 г. N 1711-22 ООО "ТЭК" отказало в подписании указанного дополнительного соглашения по причине отсутствия непосредственного либо опосредованного технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей ПАО "Таrмет" шлаковый завод и ООО "Металлургремонт" от объектов электросетевого хозяйства ООО "ТЭК" ТП N 30 (ЗТП-6/0,4кВ N В7), отсутствия перетока электрической энергии потребителям ПАО "Тагмет" шлаковый завод и ООО "Металлургремонт" через электросети ООО "ТЭК" и осуществления перетока электроэнергии указанным потребителям непосредственно через электросети, принадлежащие ПАО "Тагмет".

Истцом направлено в адрес ответчика дополнительное соглашение от 31.05.2022 г. к Договору N 673 о включении точек отдачи электрической энергии из электросетей Ответчика "Производственная база ООО "Металлурrремонт" и "Шлаковый завод ПАО "Тагмет".

Указанное дополнительное соглашение подписано ответчиком с протоколом разногласий от 31.05.2022 г. и направлено истцу письмом от 23.11.2022r.

N 1732-22, в котором указано, что истцом необоснованно включены точки отдачи электроэнергии "Производственная база ООО "Металлурrремонт" и "Шлаковый завод ПАО "Тагмет", так как указанные точки отдачи расположены в объектах электросетевого хозяйства ПАО "Тагмет" от КЛ-6кВ N 857т, и потребители ООО "Металлургремонт" и ПАО "Тагмет" не имеют непосредственного или опосредованного присоединения к объектам электросетевого хозяйства ООО "ТЭК".

Договором N 61201801000800 определены термины, а именно, точка приема- место на границе балансовой принадлежности электрической сети Исполнителя (ответчик), в котором электрическая энергия, подлежащая к передаче по договору, поступает в электрическую сеть Исполнителя и в котором электрическая сеть Исполнителя технологически присоединена: а) к сетям Заказчика (ПАО "Россети Юг"), производителя либо к электрическим сетям другой сетевой организации (ССО), владеющей на праве собственности или на ином установленном законом основании объектами электросетевого хозяйства; б) к бесхозяйнвм электрическим сетям. Точки приема электрической энергии в сеть Исполнителя определяются сторонами в Приложении N 1 к договору.

Точками отдачи - места присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) и прочих объектов электроэнергетики Заказчика и (или) смежных сетевых организаций к электрическим сетям Исполнителя, являющихся местами исполнения обязательства по оказанию услуг по передаче электрической энергии Заказчику, указаны в Приложении N 1.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что поскольку между ПАО "Россети Юг" и ООО "ТЭК" точка приема N 5 ПС-110/6 кВ Т-22, РУ-6 кВ Т-2 КЛ-6кВ N 857 (ПАО "Тагмет") к ТП N 30 (ЗТП-6/0,4 кВ N В7) согласована в договоре возмездного оказания услуг, соответственно, отказ ответчика от включения данной точки в договор на компенсацию потерь с истцом не обоснован и противоречит пункту 50 Правил N 861.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Согласно п 142 Основных положений N 442 если приборы учета, соответствующие требованиям настоящего документа, расположены по обе стороны границы балансовой принадлежности смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, то выбор расчетного прибора учета осуществляется исходя из одного из следующих критериев (в порядке убывания приоритета):

в качестве расчетного прибора учета принимается прибор учета, установленный и допущенный в эксплуатацию сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) в рамках исполнения обязанностей, указанных в пункте 136 настоящего документа. Такой прибор учета становится расчетным прибором учета с даты допуска его в эксплуатацию;

в качестве расчетного прибора учета принимается прибор учета, обеспечивающий проведение измерений с минимальной величиной потерь электрической энергии от места его установки до точки поставки (при номинальных токах и напряжениях). Расчет величины потерь электрической энергии осуществляется в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче;

при равных величинах потерь электрической энергии от места установки такого прибора учета до точки поставки в качестве расчетного прибора учета принимается прибор учета, обеспечивающий минимальную величину погрешности измерительного канала. Погрешность измерительного канала определяется в соответствии с нормативным правовым актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче;

при равенстве условий, указанных в абзацах втором и третьем настоящего пункта, в качестве расчетного прибора учета принимается прибор учета, позволяющий измерять почасовые объемы потребления (производства) электрической энергии, в том числе входящий в измерительный комплекс;

при равенстве условий, указанных в абзацах втором - четвертом настоящего пункта, в качестве расчетного прибора учета принимается прибор учета, входящий в состав автоматизированной информационно-измерительной системы учета.

При этом приборы учета, расположенные по иную сторону границы балансовой принадлежности от расчетных приборов учета по соглашению сторон договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договора оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности), могут быть определены как контрольные приборы учета и в указанных в настоящем разделе случаях использоваться для определения объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке.

Расчетные и контрольные приборы учета указываются в договоре энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).

В соответствии с вышеуказанным пунктом при сравнительном анализе приборов учета, которые расположены по обе стороны границы балансовой принадлежности смежных субъектов розничного рынка, усматривается, что прибор учета Меркурий 230 АРТ00, зав. N 42204841, установленный в КРУ-6кВ Т-2 ПС Т22 "Тагмет" яч. 857 по сравнению с прибором учета, установленным в РУ-0,4кВ ТП-30 ТЭК, обеспечивает:

-проведение измерений с минимальной величиной потерь электрической энергии от места его установки до точки поставки,

- входит в состав автоматизированной информационно-измерительной системы учета.

Судом верно отмечено, что передача электроэнергии по спорной КЛ-857 не относится к полезному отпуску ООО "ТЭК" при нормальном режиме работы (когда разъединитель РВ-2 этой линии, установленный в РУ-6 кВ ТП-З0, находится в разомкнутом состоянии, когда разъединитель находится в включенном состоянии имеется техническая возможность приема электрической энергии в РУ-6кВ ТП-30) и при расчете объемов потерь, учитывается ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" как переток электроэнергии в сеть "владельца" сети АО "Тагмет", то есть объем принятой электроэнергии в сеть ООО "ТЭК" уменьшается на величину перетока в сеть АО "Тагмет".

Прием электроэнергии ООО "ТЭК" возможен поочередно от КЛ N 838 и КЛ N 857 (возможна параллельная работа при условии фазирования указанных линий) так при отключении разъединителя РВ-1 в КТП-30 ООО "ТЭК" и включении разъединителя РВ-2, объем электроэнергии, принятой в сеть ООО "ТЭК" не будет учитываться прибором учета, установленным на отходящей КЛ N 838 и внесенным в договор компенсации потерь, а будет учитываться прибором учета, установленном на отходящей "спорной" КЛ N 857, который ответчик ООО "ТЭК" отказывается признавать как точку приема электроэнергии в сеть ООО "ТЭК".

Отходящая КЛ N 857 в сторону КТП-30 ООО "ТЭК" является резервной линией для электроснабжения КТП-30 ООО "ТЭК", то есть в любое время могла быть включена в работу (до момента фиксации отключенного состояния при проверке 28.09.2022 г.) при отключении основной линии с питающего центра АО "Тагмет" или отключения разъединителя РВ-1, находящегося на территории КТП-30, принадлежащей ООО "ТЭК".

Факт резервирования электроснабжения КТП-30 ООО "ТЭК" от "спорной" КЛ N 857 подтверждается при проведении регламентных работ по обслуживанию АО "Тагмет" основной линии КЛ N 838, питающей КТП-30 ООО "ТЭК". При этом, ООО "ТЭК" переключало электроснабжение КТП-30 на резервную линию 6кВ N 857, то есть осуществляло безучетный прием электроэнергии в свои сети. В связи с данным фактом, потери электроэнергии на данном участке сети имели отрицательные значения, то есть ООО "ТЭК" "генерировало" в сеть электроэнергию, что невозможно, так как у ООО "ТЭК" отсутствуют генерирующие источники питания на данном участке электрической сети. Указанные доводы подтверждены третьим лицом АО "Тагмет" в отзыве на исковое заявление.

Согласно утвержденному алгоритму расчета потерь электрической энергии в электрических сетях от точки поставки до точки измерения в сечении АО "ЭК "Восток" (АО "ТАГМЕТ) - ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону (ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго") из общего объема показаний прибора учета Меркурий 230 АРТ00 зав. N 42204841 точки приема от КЛ-6кВ ф.857 вычитается не только результаты измерений приборов учета "КТП-21 6кВ, ввод 0,4кВ Т1 (ТИN 52)" и "ТП-27 6кВ ввод 0,4кВ Т1 (ТИN 54)", но и объемы потерь электрической сети в кабельных линиях и силовых трансформаторов АО "Тагмет" и ООО "Металлургремонт".

При сравнительном анализе приборов учета, которые расположены по обе стороны границы балансовой принадлежности смежных субъектов розничного рынка, суд пришел к выводу, что прибор учета Меркурий 230 APT00, зав.

N 42204841, установленный в КРУ-бкВ Т-2 ПС Т22 "Тагмет" яч. 857 по сравнению с прибором учета, установленным в РУ-0,4кВ ТП-30 ТЭК, обеспечивает: проведение измерений с минимальной величиной потерь электрической энергии от места его установки до точки поставки, входит в состав автоматизированной информационно-измерительной системы учета.

Доказательств того, что истец включает в потери ответчика объем потребления электрической энергии потребителей, присоединенных к сетям АО "Тагмет" ответчиком не предоставлено, контррасчет не выполнен.

При таких обстоятельствах апелляционный суд поддерживает выводы суда об обоснованном включении истцом для определения объема потерь в сетях точки приема ПС-110/6 кВ Т-22, КЛ-6 кВ ф.857 ЗТП 6/0,4 кВ N В7 (ТП-30) ООО "Стройкомплекс Брик" в качестве расчетного прибора учета с ООО "ТЭК".

Поскольку ответчиком в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств оплаты потерь электроэнергии, исковые требования о взыскании с ответчика 6 220 243,81 руб. задолженности законно и обоснованно удовлетворены судом.

Довод жалобы ответчика о том, что судом взыскан с ответчика объем электроэнергии, приобретенный АО "Тагмет" на оптовом рынке у сбытовой компании и включен в объем потерь ответчика не подтвержден ответчиком, контррасчет ответчиком не предоставлен.

Указанные разногласия образовались по точке приема в сеть ООО "ТЭК" (ТП-30 ООО "Брик") по присоединению N 857, которая включена в договор на оказание услуг по передаче электроэнергии с ПАО "Россети Юг", в актах съема показаний ООО "ТЭК" (п.50.2.) и отражена как резервная точка поставки в документах на технологическое присоединение ТП-30 ООО "Брик".

ПАО "Россети Юг" включило объемы приема в сеть ООО "ТЭК" по прибору учета присоединения N 857 ПАО "Тагмет", в связи с чем, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу обоснованным включение истцом для определения объема потерь в сетях точки приема ПС-110/6 кВ Т-22, КЛ-6 кВ ф.857 ЗТП 6/0,4 кВ N В7 (ТП-30) ООО "Стройкомплекс Брик" в качестве расчетного прибора учета с ООО "ТЭК".

Основания для переоценки сделанных судом выводов у апелляционной коллегии отсутствуют.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки за период с 19.02.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 06.06.2023 г. в размере 1 675 777,25 руб.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с абз. 8 п. 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. "Об электроэнергетике", потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Представленный истцом расчет неустойки судом проверен и признан верным, в связи с чем, требования истца о взыскании с ответчика неустойки за период с 19.02.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 06.06.2023 г. в размере 1 675 777,25 руб. правомерно удовлетворены судом.

Одновременно истец заявил требование о взыскании пени в соответствии с абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона N 35 "Об электроэнергетике" от не выплаченной в срок суммы задолженности в размере 6 220 243,81 руб. за каждый день просрочки, начиная с 07.06.2023 г. по день фактической оплаты задолженности.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 77 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъяснено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).

С учетом изложенного, требование о взыскании пени по день фактической оплаты суммы задолженности заявлено истцом правомерно, а потому обоснованно удовлетворено. С ходатайством о снижении неустойки ответчик не обращался.

По вышеизложенным основаниям апелляционная жалоба ответчика не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы, направленные на переоценку правильно установленных и оцененных судом первой инстанции обстоятельств и доказательств по делу, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права.

Иное толкование заявителем положений законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм материального права.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на заявителя жалобы в порядке, установленном статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 13.06.2023 по делу N А53-11269/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу постановления арбитражного суда.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

М.Г. Величко Я.Л. Сорока