Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2023 г. N 09АП-56947/23 по делу N А40-230032/2022

г. Москва

20 сентября 2023 г.

Дело N А40-230032/22

Резолютивная часть постановления объявлена 19 сентября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 сентября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

судей: Бодровой Е.В., Тетюка В.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "РСП ИНЖИНИРИНГ"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 28.06.2023

по делу N А40-230032/22,

по иску открытого акционерного общества "НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ И ПРОЕКТНЫЙ ИНСТИТУТ АЗОТНОЙ ПРОМЫШЛЕННОСТИ И ПРОДУКТОВ ОРГАНИЧЕСКОГО СИНТЕЗА" (ОГРН 1037709064073)

к обществу с ограниченной ответственностью "РСП ИНЖИНИРИНГ" (ОГРН 1056155003475)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Жабина А.А. по доверенности от 05.09.2022,

от ответчика: Швырева Н.В. по доверенности от 13.12.2022,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ И ПРОЕКТНЫЙ ИНСТИТУТ АЗОТНОЙ ПРОМЫШЛЕННОСТИ И ПРОДУКТОВ ОРГАНИЧЕСКОГО СИНТЕЗА" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "РСП ИНЖИНИРИНГ" о взыскании 2 887 565 руб. 65 коп., в том числе: 2 517 013 руб. 06 коп. - неосновательного обогащения, 370 552 руб. 59 коп. - процентов, проценты по день фактической уплаты суммы неосновательного обогащения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.06.2023 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 28.06.2023, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 28.06.2023 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 24 декабря 2019 г. между ОАО "ГИАП" и ООО "РСП Инжиниринг" заключен договор подряда N С-269/163 О/ЕРС-1, в соответствии с п. 2.2.1 (в редакции дополнительного соглашения N1 от 13.03.2020 г), п.2.3 которого подрядчик обязуется в установленный договором срок, графиком производства работ (приложение N5-1, приложение N5-2 к договору) в соответствии с условиями договора, технического задания (приложение N2-2, приложение N1-2 к договору), сметным расчетом (приложениеN2-1, приложение N2-2 к договору) и рабочей документацией выполнить поэтапно работы по: капитальному ремонту существующего железнодорожного пути N7 необщего пользования ПАО "КуйбышевАзот"; проектированию и строительству железнодорожного пути N7а необщего пользования ПАО "КуйбышевАзот", примыкающего к железнодорожному пути на объекте.

Пунктом 4.2 договора установлено, что весь перечень и объем работ, необходимых для полного исполнения подрядчиком обязательств по Договору, определяется приложениями к договору, проектной и рабочей документацией, техническими заданиями и сметными расчетами.

Согласно п. 1.25 договора под рабочей документацией понимается документация, разработанная на основании утвержденной проектной документации, прошедшей экспертизу и предназначенная для проведения строительно-монтажных работ.

Под проектной документацией в соответствии с п. 1.23 договора понимается разрабатываемая подрядчиком документация для строительства, прошедшая негосударственную экспертизу и утвержденная в установленном порядке, содержащая архитектурно-градостроительные решения в объеме, определенном постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 г. N 87 "О составе разделом проектной документации и требований к их содержанию"

Пунктом 2.4 договора от 24.12.201г. в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г. установлено, что работы по договору состоят из следующих этапов:

Первый этап (п. 2.4.1 договора от 24.12.2019 г) - проведение работ по капитальному ремонту существующего железнодорожного пути N 7 ПАО "КуйбышевАзот", от стрелочного перевода N 47 до соединения с рельсошпальной решеткой за пределами площадки объекта в сторону тупикового упора N 7 с устройством вагонных весов и подключением вагонного толкателя, ориентировочной протяженностью 300 м.п.

Согласно п. 12 Технического задания N 1 (приложение N 1-2 к договору) подрядчик по первому этапу обязан был выполнить следующие работы: инженерно-геологические и инженерно-геодезические изыскания; разработать рабочую документацию, включая объемы работ по восстановлению переезда в соответствии с нормами и результатами изысканий; разработать сметную документацию; представить общую пояснительную записку; осуществить прохождение экспертизы промышленной безопасности; выполнить строительно-монтажные работы в объемах согласно проектной документации, в том числе: восстановить автомобильный переезд; разработать и представить исполнительную документацию

Результатом работ по первому этапу должен был стать капитально отремонтированный участок пути N 7 от стрелочного перевода N 47 в сторону тупикового упора пути N 7 ориентировочной протяжённостью 300 м.п. в пределах демонтированной длины рельсошпальной решетки с устройством вагонных весов и подключением вагонного толкателя, в соответствии с рабочей документацией, разработанной подрядчиком и переданной по акту приема-сдачи заказчику (п.2.4.1 договора в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г.)

Срок выполнения работ первого этапа - 70 (семьдесят) календарных дней с даты зачисления авансового платежа по первому этапу на расчетный счет подрядчика согласно п. 4.3.1 договора

Второй этап (п. 2.4.2 договора от 24.12.2019 г.)-работы по строительству железнодорожного пути N 7а от стрелочного перевода примыкания в сторону тупикового упора пути N 7а в корпусе 627 с устройством вагонных весов и подключением вагонного толкателя, выполняемые подрядчиком в соответствии с разработанной и утвержденной проектной и Рабочей документацией "Строительство железнодорожного пути N 7а необщего пользования ПАО "КуйбышевАзот", получившей положительное заключение негосударственной экспертизы.

Согласно пунктам 10, 12 технического задания N 2 (приложение N 1-1 к договору) подрядчик по второму этапу обязан был выполнить следующие работы: инженерно-геологические и инженерно-геодезические изыскания; инженерно-гидрометеорологические изыскания; инженерно-экологические изыскания; обеспечить подготовку обращений в адрес территориального управления ФАЖТ от владельца соответствующего пути N7 в целях формирования комиссии по выбору места примыкания строящегося пути; разработать проектную и рабочую документацию; выполнить водоотведение с ж/д путей и участка установки весов поз. Х-343/1; разработать сметную документацию; представить общую пояснительную записку; осуществить прохождение экспертизы промышленной безопасности; выполнить строительно-монтажные работы в границах проектирования и строительства, в том числе: осуществить демонтаж существующей ветки ж/д пути в месте установки стрелочного перевода; восстановить автомобильный переезд; разработать и представить исполнительную документацию

Результатом работ по второму этапу должен был стать законченный строительством железнодорожный путь N 7а от стрелочного перевода примыкания в сторону тупикового упора пути N 7а в корпусе 627 протяженностью согласно разработанной подрядчиком документации, прошедшей негосударственную экспертизу, переданную заказчику, для строительства вышеуказанного пути с устройством вагонных весов и подключением вагонного толкателя.

Общий срок выполнения работ по второму этапу - 105 (сто пять) календарных дней с даты получения подрядчиком аванса согласно п. 4.3.6 договора.

Цена работ по первому этапу согласно п. 4.1 договора от 24.12.2019 г. в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г. составляет 9 361 188,16 руб. с учетом НДС 20%., цена работ по второму этапу - 11 385 861,94 руб. с учетом НДС 20%

В соответствии с п. 4.3.1 договора от 24.12.2019 г. в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г. первый авансовый платеж за работы по первому этапу в размере 718 048,08 руб. с учетом НДС 20% выплачен 30.01.2020 г., что подтверждается платежным поручением N 142 от 30.01.2020 г.

Второй авансовый платеж по первому этапу в размере 2 261 951,92 руб. с учетом НДС 20% выплачивается в течение 5 банковский дней с момента подписания дополнительного соглашения N 1. Обязательства по перечислению второго авансового платежа по первому этапу истец выполнил в полном объеме, что подтверждается платежным поручением N 547 от 18.03.2020 г.

В соответствии с п. 4.3.6 договора от 24.12.2019 г. в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г. платежи по второму этапу работ производится заказчиком на расчетный счет подрядчика на основании счета, выставленного подрядчиком.

Авансовый платеж за работы по второму этапу в размере 2 980 000 руб. с учетом НДС 20% производится в течение 5 банковских дней с момента подписания актов выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 по первому этапу работ - капитальный ремонт железнодорожного пути N 7 ПАО "КуйбышевАзот".

Промежуточные платежи за работы по первому этапу, второму этапу в соответствии с пунктами 4.3.3, 4.3.8 договора от 24.12.2019 г. в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г. выплачиваются в течение пяти банковский дней с момента подписания сторонами актов выполненных работ по форме КС-2 и справки стоимости выполненных работ по форме КС-3 на основании счета, выставленного подрядчиком.

В соответствии с п.п. 5.2, 8.2.1 договора от 24.12.2019 г. окончание работ по договору оформляется подписанием сторонами акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3), отчета о стоимости выполненных работ, локальных сметных расчетов, подтверждающих объемы и стоимость выполненных работ (если применимо). В случае передачи давальческого оборудования (сырья) в монтаж, оборудование (сырье) включается в состав акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2).

Оформление документов по приемке выполненных работ согласно пунктам 8.2.2, 8.2.3 договора от 24.12.201г., п.26 приложения N 1-1 к договору, п.25 приложения N 1-2 к договору осуществляется следующим образом: ежемесячно не позднее 24-го числа каждого отчетного месяца, но в любом случае не менее, чем за 7 рабочих дней до даты приемки работ (п.26 приложения N 1- 1, п.25 приложения N 1-2) подрядчик обязан направить заказчику письменное извещение об окончании работ и готовности к сдаче результатов работ. Совместно с извещением подрядчик направляем заказчику акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС- 3), исполнительную документацию, акты освидетельствования скрытых работ, отчет о стоимости выполненных работ, локальные сметные расчеты, подтверждающие объемы и стоимость выполненных работ (если применимо) и счет-фактуру почтовым отправлением (с уведомление о вручении) либо нарочным;

Заказчик в течение 5 дней со дня получения указанных документов с участием подрядчика осматривает и принимает выполненные работы при условии отсутствия недостатков; по итогам приемки работ заказчик подписывает и возвращает подрядчику один экземпляр акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) или в течение 5 дней со дня получения указанных документов направляет по почте либо передает нарочно мотивированный отказ от приемки работ.

В рамках договора от 24.12.2019 г подрядчик выполнил, а заказчик принял результат выполненных работ на сумму 2 393 493,62 руб., в том числе НДС 20%, что подтверждается актом о приемке выполненных работ (КС-2) N 32 от 25.09.2020 г., актом о приемке выполненных работ (КС-2) N 32/1 от 25.09.2020 г., справкой о стоимости выполненных работ и затрат (КС-N 3) N 32 от 25.09.2020 г.

Обязательства по перечислению промежуточных платежей за работы, выполненные и принятые по актам о приемке выполненных работ (КС-2) N N 32, 32/1 от 25.09.2020 г. истец выполнил в полном объеме, что подтверждается платежным поручением N2432 от 29.10.2020 г.

Таким образом, заказчик перечислил подрядчику всего денежных средств по договору от 24.12.2019 г в сумме 4 910 506,68 руб., что подтверждается платежными поручениями N 142 от 30.01.2020 г, N 547 от 18.03.2020 г, N 2432 от 29.10.2020 г.

В соответствии с п.п. 2.4.1, 4.3.1, 5.1 договора от 24.12.2019 г. в редакции дополнительного соглашения N 1 от 13.03.2020 г. Подрядчик обязан был выполнить работы по первому этапу в срок до 09.04.2020 г. Однако свои обязательства подрядчик не исполнил.

В соответствии с п. 16.3.2 договора от 24.12.2019 г. заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке в случае нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, влекущего увеличение срока окончания строительства более чем на 30 дней или неоднократной задержки выполнения работ более чем на 14 дней относительно графика производства работ. Сторона, принявшая решение о расторжении договора обязана направить другой стороне письменное уведомление о расторжении договора заказным письмом с уведомлением о вручении или вручить уведомление лично уполномоченному представителю другой стороны (п.п. 16.6, 16.8 договора от 24.12.2019 г.). Договор считается расторгнутым с даты отправки стороной соответствующего уведомления об одностороннем отказе от договора, указанной в сопроводительных документах организации, осуществляющей его доставку (п. 16.7. договора от 24.12.2019 г.)

При расторжении заказчиком договора от 24.12.2019 г. по причинам, изложенным в п.16.3.2. договора, подрядчик обязан в течение 5 дней возвратить заказчику материалы, оборудование и другое имущество или возместить их стоимость, вернуть полученный по договору аванс, а также возместить убытки (п. 16.4 договора от 24.12.2019 г.).

13.07.2021 г. истец направил в адрес ответчика уведомление N 2472 об одностороннем расторжении договора от 24.12.2019 г. ввиду нарушения ответчиком сроков выполнения работ по договору (трек-номер почтового отправления: 10902843055018).

02.09.2021 г. ответчик получил уведомление истца N 2472 от 13.07.2021 г. об одностороннем расторжении договора от 24.12.2019 г, что подтверждается Отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 10902843055018, размещенным на официальном сайте Почта России.

02.09.2021 г. действие договора от 24.12.2019 г. прекращено.

На дату расторжения договора от 24.12.2019 г. задолженность ответчика перед истцом за полученный, но не освоенный аванс по договору, составляла 2 517 013,06 руб., что подтверждается, в том числе, подписанным сторонами Актом сверки взаимных расчетов за период: 2020 г., так как после подписания акта сверки за период 2020 г. сторонам не осуществлялась сдача-приемка работ по договору.

Ответчик в нарушение требований п. 16.4 договора от 24.12.2019 г. не возвратил истцу не освоенный аванс по договору в сумме 2 517 013,06 руб. в срок до 07.09.2021 г.

18.04.2022 г. истец направил в адрес ответчика претензию N 728 с требованием возвратить неосвоенный аванс по договору от 24.12.2019 г. (трек-номер почтового отправления: 10902870031894).

31.05.2022 г. ответчик получил претензию истца N 728 от 18.04.2022 г., что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 10902870031894, размещенным на официальном сайте Почта России.

По состоянию на текущую дату ответчик не возвратил истцу не освоенный аванс по договору от 24.12.2019 г. в сумме 2 517 013,06 руб.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы о необоснованном возвращении встречного иска, апелляционный суд исходит из следующего.

В соответствии со ст. 126 АПК РФ, к исковому заявлению прилагаются:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют, в том числе в случае подачи в суд искового заявления и приложенных к нему документов в электронном виде; 2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины; 3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования; 4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; 5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления; 6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска; 7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом; 7.1) документы, подтверждающие совершение стороной (сторонами) действий, направленных на примирение, если такие действия предпринимались и соответствующие документы имеются; 8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор; 9) выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых.

В силу части 1 статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик до принятия арбитражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском.

Встречный иск принимается арбитражным судом в случае, если:

1) встречное требование направлено к зачету первоначального требования;

2) удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

3) между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела.

Таким образом, для принятия к рассмотрению встречного иска необходимо установить связь первоначальных и встречных требований, а также возможность их зачета или их взаимоисключаемость.

Более того, при оценке возможности принятия встречного иска по основаниям пункта 3 части 3 статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует исходить из того, что наличие связи между исками как возникшими из однородных правоотношений само по себе не является достаточным для принятия встречного иска, поскольку названная норма помимо обязательного наличия взаимной связи между первоначальным и встречным исками устанавливает и другое условие принятия иска как встречного, а именно: если их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению спора.

Решение вопроса о принятии встречного иска является правом суда, которое он может использовать при наличии соответствующей процессуальной целесообразности, то есть оно должно способствовать быстрому и правильному разрешению спора в целях эффективного правосудия.

В силу части 4 статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд возвращает встречный иск, если отсутствуют условия, предусмотренные частью 3 настоящей статьи.

Довод ответчика о том, что судом первой инстанции не вынесено отдельного определения о возвращении встречного искового заявления, отклоняется, поскольку как в протоколе судебного заседания от 21.06.2023, так и в обжалуемом решении, имеется указание на то, что встречный иск судом рассмотрен и возвращен в связи с отсутствием оснований, предусмотренных статьи 132 АПК РФ.

Следует также отметить, что возвращение встречного искового заявления не лишает права на судебную защиту, поскольку ответчик вправе обратиться в суд за защитой своих прав и законных интересов с самостоятельным иском в установленном порядке.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно возвратил встречное исковое заявление.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 28.06.2023.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.06.2023 по делу N А40-230032/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

Е.В. Бодрова В.И. Тетюк