Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2023 г. N 09АП-61143/23 по делу N А40-126705/2022

г. Москва

24 октября 2023 г.

Дело N А40-126705/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 17 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Федоровой,

судей А.С Маслова, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Проксимити" на определение Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2023 по делу N А40-126705/22, вынесенное судьей В.М. Марасановым в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ГУГЛ", об отказе во включении в реестр требований кредиторов должника требований АО "Проксимити",

при участии в судебном заседании: от ООО "ГУГЛ" - Китиков С.В., по дов. от 29.12.2022, от в/у должника - Вафин К.М., по дов. от 10.03.2023, от АО "Проксимити" - Коробицын М.Г., Кисельников К.А., по дов. от 01.03.2023,

Иные лица не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2022 в отношении ООО "Гугл" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Полийчук Денис Юрьевич, член Союза Арбитражных управляющих "Возрождение".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2022 по делу N А40-126705/22 отменено, заявление ООО "Гугл" о признании должника несостоятельным (банкротом) удовлетворено, в отношении ООО "Гугл" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Таляровский В.А., член ассоциации СРО "МЦПУ".

В Арбитражный суд города Москвы 12.10.2022 поступило заявление АО "Проксимити" о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 7 899 980,18 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2023 в удовлетворении заявления АО "Проксимити" о включении в реестр требований кредиторов ООО "ГУГЛ" задолженности отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "Проксимити" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебный акт. Жалоба мотивирована несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции о непредставлении кредитором достаточных доказательств, подтверждающих фактическое исполнение заявителем договорных обязательств и выполнения работ; документов, подтверждающих обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличия и размера задолженности по указанным обязательствам, доказательств оснований возникновения задолженности. По мнению апеллянта, представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о наличии между сторонами длительных договорных отношений, систематических взаиморасчетов между сторонами и фактическом исполнении Кредитором договорных обязательств.

В суд апелляционной инстанции поступил отзывы МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители АО "Проксимити" поддерживали доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в ней, просили отменить судебный акт.

Кроме того, поддержали заявленное ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе.

В целях всестороннего и объективного рассмотрения дела, ходатайство апеллянта удовлетворено, указанные документы приобщены судебной коллегией к материалам дела.

Представитель временного управляющего ООО "Гугл" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по мотивам, изложенным в письменной позиции.

Представитель должника ООО "ГУГЛ" удовлетворение апелляционной жалобы оставил на усмотрение суда.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса (далее - АПК РФ) в отсутствие иных участвующих в деле лиц.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, Девятый арбитражный апелляционный суд полагает обжалуемый судебный акт подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Исходя из норм статей 71, 100, 142 Закона о банкротстве, пункта 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

О применении вышеуказанных правил в деле о банкротстве также указано и в пункте 20 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 5 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27.12.2017, где сказано, что к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника-банкрота, предъявляются повышенные требования.

В условиях конкуренции кредиторов за распределение конкурсной массы для пресечения различных злоупотреблений законодательством, разъяснениями высшей судебной инстанции и судебной практикой выработаны повышенные стандарты доказывания требований кредиторов. Суды должны проверять не только формальное соблюдение внешних атрибутов документов, которыми кредиторы подтверждают обоснованность своих требований, но и оценивать разумные доводы и доказательства (в том числе косвенные как в отдельности, так и в совокупности), указывающие на пороки сделок, цепочек сделок (мнимость, притворность и т.п.) или иных источников формирования задолженности.

Как следует из материалов дела, 14.06.2018 между ООО "ГУГЛ" и АО "Проксимити" заключен Договор об оказании услуг.

В п 1.1. Договора оказания услуг от 14.06.2018, заключенного между ЗАО "Проксимити" и ООО "ГУГЛ", указано, что Договор включает в себя как сам Договор, так и все относящиеся к нему задания.

Под заданиями (далее - Задание) понимаются одно или несколько подписанных сторонами заданий (в каждом из которых дано прямое указание на Договор), в которых указывается согласованный объем услуг (работ), которые должны быть представлены по Договору.

Результаты означают любые отчеты, компакт-диски или другие результаты услуг и (или) работ, которые должны быть созданы в рамках оказания услуг.

Соответственно, в рамках указанных договорных отношений на Заявителя возлагалась обязанность по оказанию услуг и представлении результатов Должнику.

Требования Заявителя основаны на:

Задании N 53, согласно которому Заявитель обязан оказывать услуги по координации развития обучающих программ направления бренда и репутации, в том числе проектов БизнесКласс и Google.Навыки, благотворительных проектов Google.org, международных образовательных проектов Grow with Google, конкретизированный перечень услуг определен в Задании.

Задании N 54, согласно которому Заявитель обязан оказывать услуги в связи с проектом Think with Google, конкретизированный перечень услуг определен в Задании.

Задании N 55, согласно которому Заявитель обязан оказывать услуги в связи с разработкой текстового и графического контента для сайта https://www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru/, конкретизированный перечень услуг определен в Задании.

Задании N 56, согласно которому Заявитель обязан оказывать услуги в связи с проектом Marketing Brand & Reputation programs, конкретизированный перечень услуг определен в Задании.

Согласно п.2.1 Договора АО "Проксимити" (Исполнитель) будет предоставлять Услуги и Результаты (если таковые предусмотрены) компании "ГУГЛ" (Заказчик) в соответствии с положениями настоящего Договора и относящихся к нему Заданий.

Согласно п.2.2 Договора стоимость услуг указывается в соответствующем Здании. Если иное не предусмотрено в Задании, исполнитель будет выставлять закачику счета по всем Услугам по окончании каждого месяца, в котором были оказаны услуги.

Как установлено судом, АО "Проксимити" в рамках Задания N 53 приняло на себя обязательства в период с 01.10.2021 по 30.09.2022 оказывать услуги по координации развития обучающих программ направления бренда и репутации, в том числе проектов БизнесКласс и Google.Навыки, благотворительных проектов Google.org, международных образовательных проектов Grow with Google, в том числе:

Формирование стратегии обновления и совершенствования контента,

Организация взаимодействия с другими подрядчиками, задействованными в процессе разработки и обновления контента,

Подбор экспертов и авторов нового контента, организация взаимодействия с ними,

Подготовка заданий на разработку нового контента,

Подготовка заданий на обновление существующего контента,

Организация работы с партнерами в рамках совместного производства контента и приобретения контента третьих лиц,

* Контроль процесса производства контента,

* Внедрение метрик эффективности контента,

* Регулярный контроль эффективности контента,

* Подготовка аналитических презентаций и отчетов,

* Разработка стратегии развития образовательных онлайн платформ,

* Разработка дизайна исследований, направленных на изучение предпринимательской среды, рынка образования и рынка труда

На дату подписания настоящего заявления АО "Проксимити" и Должник подписали акты сдачи-приемки услуг по окончании следующих периодов:

с 01.10.2021 по 31.10.2021 (акт-сдачи приемки N 13А2100666);

с 01.11.2021 по 30.11.2021 (акт-сдачи приемки N 13А2100779);

с 01.12.2021 по 31.12.2021 (акт-сдачи приемки N 13_А2100871),

с 01.01.2022 по 31.01.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200028),

с 01.02.2022 по 28.02.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200069),

с 01.03.2022 по 31.03.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200157).

Стоимость услуг за каждый из вышеуказанных периодов составляет 840 503,86 (Восемьсот сорок тысяч пятьсот три и 86/100) рублей, увеличивается на НДС по ставке, установленной действующим законодательством.

Должник в рамках Задания N 53 и Договора оказания услуг от 14.06.2018 обязался оплачивать услуги в течение 30 (тридцати) дней после получения счета и даты подписания соответствующего акта сдачи-приемки (в зависимости от того, что из указанного произойдет позднее), однако оплата на дату подписания настоящего заявления не поступила.

Так как от Заказчика претензий не поступало, Услуги считаются оказанными надлежащим образом принятыми Заказчиком и подлежащими оплате в полном объеме.

По Заданию N 54 от 01.12.2021 к Договору оказания услуг от 14.06.2018 АО "Проксимити" приняло на себя обязательства в период с 01.12.2021 по 30.11.2022 оказывать услуги в связи с проектом Think with Google, которые будут включать:

Формирование контент стратегии и реализация операционных редакционных задач для всех каналов Think with Google

Контроль эффективности контентной стратегии ресурса, регулярный аудит контента, включая оценку популярности материалов с использованием отчетов GA и постоянная оптимизация плана.

Стратегическое планирование и имплементация новых решений.

Управление подрядными организациями по созданию контента и медийному продвижению, постановка задач редакционной команде, контроль исполнения.

Вычитка и редакторская правка текстов, формирование верстки и визуального стиля.

Разработка и оптимизация стиля и тона повествования контента

Координация реализации гайдлайнов создания материалов партнерами.

Разработка новых форматов и каналов коммуникации и дистрибуции контента.

Контроль продуктового развития (UX и платформенные возможности).

Работа со сторонними экспертами и партнерами, проведение интервью.

Оценка эффективности продвижения, постоянная оптимизация плана.

На дату подписания настоящего заявления АО "Проксимити" и Должник подписали акты сдачи-приемки услуг по окончании следующих периодов:

с 01.12.2021 по 31.12.2021 (акт-сдачи приемки N 13А2100869), с 01.01.2022 по 31.01.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200029), с 01.02.2022 по 28.02.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200066), с 01.03.2022 по 31.03.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200146), с 01.03.2022 по 31.03.2022 (акт-сдачи приемки N 13_А2200142), с 01.04.2022 по 30.04.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200191), с 01.05.2022 по 31.05.2022 (акт-сдачи приемки N 1ЗА2200224).

Стоимость услуг за каждый из вышеуказанных периодов составляет 412 032, 67 (четыреста двенадцать тысяч тридцать два рубля и шестьдесят семь копеек), увеличивается на НДС по ставке, установленной действующим законодательством.

Должник в рамках Задания N 54 и Договора оказания услуг от 14.06.2018 обязался оплачивать услуги в течение 30 (тридцати) дней после получения счета и даты подписания соответствующего акта сдачи-приемки (в зависимости от того, что из указанного произойдет позднее), однако оплата на дату подписания настоящего заявления не поступила.

Так как от Заказчика претензий не поступало, Услуги считаются оказанными надлежащим образом принятыми Заказчиком и подлежащими оплате в полном объеме.

По Заданию N 55 от 10.01.2022 к Договору оказания услуг от 14.06.2018 АО "Проксимити" приняло на себя обязательства в период с 10.01.2022 по 31.12.2022 оказывать услуги в связи с разработкой текстового и графического контента для сайта https://www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru/, которые будут включать:

Написание не более 160 (ста шестидесяти) статей для сайта www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru (от 4 ООО до 6 ООО знаков каждая) за период с 10.01.2022 по 31.12.2022. Темы статей согласуются Сторонами по электронной почте.

Написание не более 100 (ста) статей для сайта www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru (от 6 ООО до 10 00 знаков каждая) за период с 10.01.2022 по 31.12.2022. Темы статей согласуются Сторонами по электронной почте.

Написание не более 50 (пятидесяти) статей для сайта www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru (от 10 ООО до 13 ООО знаков каждая) за период с 10.01.2022 по 31.12.2022. Темы статей согласуются Сторонами по электронной почте.

Отрисовка не более 160 (ста шестидесяти) инфографик для статей (от 2-х смысловых блоков и 2-х заголовков), предоставленных компанией "Гугл", за период с 10.01.2022 по 31.12.2022. Инфографика передается компании "Гугл" в виде графического изображения (файл формата jpeg, png).

Отрисовка не более 300 (трехсот) графиков за период с 10.01.2022 по 31.12.2022 с результатами исследования в сфере маркетинга и рекламы для статей, предоставленных компанией "Гугл". График передается компании "Гугл" в виде графического изображения (файл формата jpeg, png).

Отрисовка не более 300 (трехсот) графиков за период с 10.01.2022 по 31.12.2022 с результатами исследования в сфере маркетинга и рекламы для статей, предоставленных компанией "Гугл". График передается компании "Гугл" в виде графического изображения (файл формата jpeg, png).

Отрисовка не более 12 (двенадцати) эскизов интернет-баннеров за период с 10.01.2022 по 31.12.2022 для размещения на сайте www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru. Эскизы баннеров передаются компании "Гугл" в виде графических изображений (файлы формата jpeg, png).

Отрисовка не более 300 (трехсот) инфографик для статьей (один смысловой блок и один заголовок), предоставленных компанией "Гугл" за период с 10.01.2022 по 31.12.2022.

Инфографика передается компании "Гугл" в виде графического изображения (файл формата jpeg, png).

Проведение не более 40 (сорока) интервью с отраслевыми экспертами для сайта www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru в сфере маркетинга и digital. Результатом услуг будут являться комментарии к статьям (объемом не более 13 ООО знаков каждый), которые будут размещены на сайте www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru по выбору компании Гугл за период с 10.01.2022 по 31.12.2022.

Отрисовка не более 300 (трехсот) инфографик на основании результатов исследований, предоставленных компании "Гугл" за период с 10.01.2022 по 31.12.2022 для продвижения в социальных сетях Vkontakte, Facebook, Odnoklassniki. Инфографика передается компании "Гугл" в виде графического изображения (файл формата jpeg, png).

Отрисовка и анимация не более 72 ( семидесяти двух) графиков в формате gif или тр4 с результатами исследования в сфере маркетинга и рекламы для статей, предоставленных компании "Гугл" за период с 10.01.2022 по 31.12.2022

Отрисовка и анимация не более 36 ( тридцать шесть) инфографики в формате gif или тр4 для статьей (один заголовок, до трех анимированных блоков), предоставленных компании "Гугл" за период с 10.01.2022 по 31.12.2022

Перевод не более 160 (ста шестидесяти) текстов субтитров с английского на русский язык (до 500 знаков), предоставленных компанией Гугл, и их монтаж в видео, предоставленное компании Гугл, за период с 10.01.2022 по 31.12.2022.

Перевод не более 100 (ста) текстов субтитров с английского на русский язык (от 500 до 1000 знаков), предоставленных компанией Гугл, и их монтаж в видео, предоставленное компании Гугл, за период с 10.01.2022 по 31.12.2022.

Перевод не более 50 (пятидесяти) текстов субтитров с английского на русский язык (от 1000 до 2000 знаков), предоставленных компанией Гугл, и их монтаж в видео, предоставленное компании Гугл, за период с 10.01.2022 по 31.12.2022.

Публикация 360 (триста шестьдесят) статей на портале www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru (от 4 000 до 10 000 знаков) в период с 10.01.2022 по 31.12.2022.

Редактура 120 (ста двадцати) статей на портале www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru (от 4 000 до 6 ООО знаков) в периоде 10.01.2022 по 31.12.2022.

Корректура 120 (ста двадцати) статей на портале www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru (от 4 ООО до 10 000 знаков) в периоде 10.01.2022 по 31.12.2022.

Подготовка 240 (двухсот сорока ) визуальных плашек для интервью со спикерами для статей (от 4 000 до 10 000 знаков) на портале www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru в период с 10.01.2022 по 31.12.2022

Сборка и монтаж 5 (пяти) видеороликов для кейсов со спикерами на портале

www.thinkwithgoogle.com/intl/ru-ru на основании материалов, предоставленных компанией Гугл, в период с 10.01.2022 по 31.12.2022

На дату подписания настоящего заявления АО "Проксимити" и Должник подписали акты сдачи-приемки услуг по окончании следующих периодов:

С 10.01.2022 по 31.01.2022; с 01.02.2022 по 28.02.2022; с 01.03.2022 по 31.03.2022;.

Стоимость услуг по акту-сдачи приемки N 13А2200030), подписанному в рамках оказанных услуг за период с 10.01.2022 по 31.01.2022 составила 1 061 496,00 руб.

Стоимость услуг по акту-сдачи приемки N 13А2200065, подписанному в рамках оказанных услуг за период с 01.02.2022 по 28.02.2022 составила 994 440,00 руб.

Стоимость услуг по акту-сдачи приемки N 1ЗА2200154, подписанному в рамках оказанных услуг за период с 01.03.2022 по 31.03.2022составила 50 400,00 руб.

Должник в рамках Задания N 55 и Договора оказания услуг от 14.06.2018 обязался оплачивать услуги в течение 30 (тридцати) дней после получения счета и даты подписания соответствующего акта сдачи-приемки (в зависимости от того, что из указанного произойдет позднее), однако оплата на дату подписания настоящего заявления не поступила.

Так как от Заказчика претензий не поступало, Услуги считаются оказанными надлежащим образом принятыми Заказчиком и подлежащими оплате в полном объеме.

По Заданию N 56 от 10.01.2022 к Договору оказания услуг от 14.06.2018 АО "Проксимити" приняло на себя обязательства в период с 01.01.2022 по 31.12.2022 оказывать услуги в связи с проектом Marketing Brand & Reputation programs (далее - "Проект"), которые будут включать:

Разработку контент-стратегии, а также контроль за производством контента и редакционной работой над социальными проектами компании "Гугл" в России.

Изучение и адаптация лучших мировых практик глобальной команды компании "Гугл" и других внешних источников.

Супервизирование работы партнеров по производству контента (производственные компании, копирайтеры, агентства, YouTube-каналы / блоггеры): написание сводок и рекомендаций, обеспечение контроля за соблюдением рабочего плана и сроков, качества, стиля, тона голоса и стиля общения при помощи регулярных проверок и предоставления промежуточных результатов, анализа отзывов пользователей, оценки качества и эффективность контента и предоставление дальнейший рекомендаций для улучшения качества работы.

Супервизирование работы медиа-партнеров определение основных сегментов пользователей, формирование бюджета и целей, заказ и получение креативов, дизайн кампаний, оценка их эффективности и обсуждение с агентством рекомендаций по их корректировке.

На дату подписания настоящего заявления АО "Проксимити" и ООО "Гугл" подписали акты сдачи-приемки услуг по окончании следующих периодов:

С 01.01.2022 по 31.01.2022 (акт-сдачи приемки N 1ЗА2200031); с 01.02.2022 по 28.02.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200070); с 01.03.2022 по 31.03.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200153); с 01.03.2022 по 31.03.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200149); с 01.04.2022 по 30.04.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200192); с 01.05.2022 по 31.05.2022 (акт-сдачи приемки N 13А2200220);.

Стоимость услуг за каждый из вышеуказанных периодов составляет 432 079,48 (Четыреста тридцать две тысячи семьдесят девять рублей и 48 копеек), увеличивается на НДС по ставке, установленной действующим законодательством.

Должник в рамках Задания N 56 и Договора оказания услуг от 14.06.2018 обязался оплачивать услуги в течение 30 (тридцати) дней после получения счета и даты подписания соответствующего акта сдачи-приемки (в зависимости от того, что из указанного произойдет позднее), однако оплата на дату подписания настоящего заявления не поступила.

Так как от Заказчика претензий не поступало, Услуги считаются оказанными надлежащим образом принятыми Заказчиком и подлежащими оплате в полном объеме.

Согласно части 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Пунктом 1 статьи 781 ГК РФ установлено, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором возмездного оказания услуг.

Статьями 309 и 310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий такого обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" указано, что в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования.

Как неоднократно отмечал Верховный Суд Российской Федерации, в условиях банкротства должника и конкуренции его кредиторов для предотвращения необоснованных требований к должнику и нарушений тем самым прав его кредиторов к доказыванию обстоятельств, связанных с возникновением задолженности должника - банкрота, предъявляются повышенные требования (пункт 26 Постановления N 35, пункт 13 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016). Судебное исследование этих обстоятельств должно отличаться большей глубиной и широтой по сравнению с обычным спором, тем более, если на такие обстоятельства указывают лица, участвующие в деле. Для этого требуется исследование не только прямых, но и косвенных доказательств и их оценка на предмет согласованности между собой и позициями, занимаемыми сторонами спора.

То есть, при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, из которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

К требованиям кредиторов применяются более строгие стандарты доказывания их обоснованности и реальности, отсутствие возражений со стороны должника, арбитражного управляющего само по себе не является основанием для их удовлетворения.

Арбитражный суд оказывает содействие сторонам в порядке ст. 66 АПК РФ при наличии установленных данной статьей оснований (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2017 по делу N А81-16/2017, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.01.2018 по делу N А81- 7027/2016).

Повышенные критерии доказывания обоснованности требований связаны с необходимостью соблюдения баланса между защитой прав кредитора, заявившего свои требования к должнику, и остальных кредиторов, требования которых признаны обоснованными, а также недопущения включения в реестр требований, которые вытекают из корпоративного участия.

В п. 2.2, 2.3 Задания N 53, N м54, N56 указано, что для целей повышения эффективности оказания Услуг Исполнитель назначает конкретных работников, которые будет оказывать Услуги - специалистов Исполнители. Специалисты Исполнителя должны являться сотрудником/сотрудниками Исполнителя в рамках трудового договора или гражданско-правового договора и обладать необходимой квалификацией и опытом для предоставления Услуг (далее - "Специалисты" вне зависимости от фактического числа специалистов). Услуги могут оказываться как из офиса Исполнителя так и на территории компании "Гугл" в Москве (Москва, ул.Балчуг, д.7, офис компании "Гугл") в зависимости от договоренностей между Сторонами.

Услуги оказываются силами Исполнителя, который сам определяет количество привлекаемых Специалистов, однако такое количество не должно быть меньше 1 (одного).

При этом, отказывая в удовлетворении заявления кредитора о включении его требований в реестр требований кредиторов должника, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что, в материалы обособленного спора не представлены достаточные доказательства, подтверждающие фактическое исполнение заявителем договорных обязательств и выполнения работ, документы, подтверждающие обязательства должника перед конкурсным кредитором а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам, доказательства оснований возникновения задолженности, в частности в материалы дела не представлены доказательства, подтверждающие фактическое исполнение (результаты работ) АО "Проксимити", указанные в п. 2.1, 2.2 задания N 53, п. 2.1, 2.2 задания N 54, пунктов 2.1-2.20 Задания N 55, п. 2.1, 2.2 задания N 56.

Между тем, данный вывод суда не соответствует представленной кредитором совокупности доказательств, подтверждающих наличие между сторонами длительных договорных отношений:

В материалы дела представлен заключенный сторонами Договор оказания услуг от 14.06.2018 исполнялся сторонами на протяжении более 3,5 лет.

В рамках этого Договора сторонами было согласовано более 55 Заданий к Договору, в рамках которых кредитором должнику были оказаны услуги на общую сумму более 192 млн. руб. Между сторонами имели место систематические взаиморасчеты: по состоянию на 30.03.2023 оплата оказываемых кредитором услуг осуществлялась должником ежемесячно на протяжении более 3,5 лет, при этом общая сумма оплаченных Должником услуг составила более 184 млн. руб.

Фактическое исполнение кредитором договорных обязательств подтверждается подписанными сторонами без каких-либо замечаний первичными документами: актами сдачи-приемки услуг по заданиям.

Общая сумма оказанных кредитором в спорный период услуг, принятых Должником, но им не оплаченных, составляет 7 899 980 руб. 18 коп., в том числе:

N	Задание к Договору	Реквизиты "Акта сдачи приемки"	Сумма "Акта сдачи приемки"
1	N 55	N 13 А2200065 от 28.02.2022	994 440 руб. 00 коп.
2	N 54	N 13 А2200066 от 28.02.2022	494 439 руб. 20 коп.
3	N 53	N 13 А2200069 от 28.02.2022	1 008 604 руб. 63 коп.
4	N 56	N 13 А2200070 от 28.02.2022	518 495 руб. 38 коп.
5	N 54	N 13 А2200142 от 31.03.2022	494 439 руб. 20 коп.
6	N 54	N 13 А2200146 от 31.03.2022	494 439 руб. 20 коп.
7	N 56	N 13 А2200149 от 31.03.2022	518 495 руб. 38 коп.
8	N 56	N 13 А2200153 от 31.03.2022	518 495 руб. 38 коп.
9	N 55	N 13 А2200154 от 31.03.2022	50 400 руб. 00 коп.
10	N 53	N 13 А2200157от31.03.2022	1 008 604 руб. 63 коп.
11	N 54	N 13 А2200191 от 30.04.2022	494 439 руб. 20 коп.
12	N 56	N 13 А2200192 от 30.04.2022	518 495 руб. 38 коп.
13	N 56	N 13 А2200220 от 24.05.2022	402 459 руб. 46 коп.
14	N 54	N 13 А2200224 от 24.05.2022	383 733 руб. 14 коп.
ИТОГО:			7 899 980 руб. 18 коп.

В силу требований нормы ч. 1 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений (ч. 7 ст. 71 АПК РФ).

Однако вышеуказанные доказательства судом не исследовались (результаты их оценки в Определении отсутствуют), что не позволило суду сделать верный и обоснованный вывод о полной доказанности и обоснованности заявленных кредитором требований.

Отказывая в удовлетворении заявления кредитора, суд также сослался на то обстоятельство, что кредитором не представлено какое количество исполнителей выполняло работы, трудовые договора исполнителей с кредитором и т.д.

Между тем, апелляционная коллегия отмечает, что при рассмотрении спора в суде вопрос о численности работников кредитора предметом самостоятельного обсуждения и исследования не являлся, какие-либо документы по данному вопросу (в том числе трудовые договоры) судом, должником, временным управляющим, иными лицами не запрашивались и по этой причине кредитором не предоставлялись. При этом какие-либо возражения по заявленным Кредитором требованиям, равно как и вопросы по ним (в том числе касательно численности работников Кредитора в период оказания услуг по Договору) должником, временным управляющим и иными лицами не заявлялись.

Следовательно, оснований для представления указанной информации в суд не имелось.

В данной части возражения апеллянта признаются обоснованными.

Вместе с тем, как следует из дополнительных пояснений кредитора, изложенных в апелляционной жалобе, АО "Проксимити" осуществляет свою профессиональную деятельность ("Деятельность рекламных агентств") начиная с 2005 года, т.е. более 18 лет в "рекламном бизнесе".

При этом согласно общедоступным данным сервиса "Прозрачный бизнес", опубликованным на администрируемом ФНС РФ портале в сети "Интернет" (nttps://pb.nalog.ru/), в период с 2020 г. по 2022 г. "среднесписочная численность работников" Кредитора достигала от 58 до 70 человек, т.е. Кредитор обладал достаточным числом (штатом) работников, необходимым ему для надлежащего и своевременного исполнения своих обязательств перед Должником (сведения о численности штата работников Кредитора, в том числе с портала ФНС РФ, приложены к апелляционной жалобе).

Только за 2021 год Кредитор уплатил в бюджет налогов на общую сумму в 35 млн. руб.

Аффилированность между должником и кредитором материалами дела не установлена.

Таким образом, кредитором в настоящее дело представлены достаточные доказательства наличия между кредитором и должником договорных отношений, первичные документы, подтверждающие выполнение кредитором обязательств по договору, а также документы, подтверждающие наличие у кредитора соответствующих ресурсов для оказания спорных услуг.

Принимая во внимание установленные обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу, что права АО "Проксимити" нарушены и подлежат защите, требования АО "Проксимити" к должнику ООО "ГУГЛ" в размере 7 899 980,18 руб. следует признать обоснованными и включить в реестр требований кредиторов должника для удовлетворения в третью очередь.

На основании вышеизложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2023 по делу N А40-126705/2022 подлежит отмене с принятием нового судебного акта по делу.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2023 по делу N А40- 126705/22 отменить. Принять новый судебный акт.

Признать обоснованными требования АО "Проксимити" к должнику ООО "ГУГЛ" в размере 7 899 980,18 руб. и включить в реестр требований кредиторов должника для удовлетворения в третью очередь.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Н. Федорова

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова