Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 ноября 2023 г. N 07АП-11351/21 по делу N А27-6076/2021

город Томск

1 ноября 2023 г.

Дело N А27-6076/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 ноября 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Фроловой Н.Н.
судей		Иванова О.А. Сбитнева А.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Дубаковой А.А. без использования средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Прогресс" (ИНН4205326138) (N 07АП-11351/21(15)) на определение от 05.09.2023 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-6076/2021 (судья Бакулин А.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Прогресс", город Кемерово (ИНН 4205324878, ОГРН 1164205056740),, по заявлению конкурсного управляющего о признании недействительными сделок, заключенных должником с обществом с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Прогресс", город Кемерово (ИНН4205326138, ОГРН 1164205059380)

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "Производственное объединение "Прогресс": не явилось (извещено)

от иных лиц: не явились (извещены)

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2021 общество с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Прогресс", город Кемерово, ОГРН 1164205056740, ИНН 4205324878, адрес: 650001, Кемеровская область, г. Кемерово, ул. 40 лет октября, д. 2, оф. 102 (далее - ООО "ПО "Прогресс", должник), признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена Воробьева Анна Сергеевна.

В Арбитражный суд Кемеровской области 07.11.2022 поступило заявление конкурсного управляющего о признании недействительными перечислений должника в пользу ООО "ПО "ПРОГРЕСС" (ИНН 4205326138) денежных средств в размере 741 000 рублей и применении последствий недействительности сделки в виде возврата денежных средств.

К участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечен Гершгорин Владимир Ишиянович.

Определением от 5.09.2023 Арбитражный суд Кемеровской области заявленные требования конкурсного управляющего о признании недействительными заключённых должником с ООО "ПО "Прогресс", (ИНН4205326138) удовлетворил. Признал недействительными сделками перечисления должником ООО "ПО "Прогресс", город Кемерово (ИНН4205326138) денежных средств в размере 741 000 рублей, в том числе оплата - 28.09.2018 на сумму 20 000,00 руб.,- 16.11.2018 на сумму 40 000,00 руб.,- 07.02.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 18.02.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 04.03.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 14.03.2019 на сумму 20 000,00 руб. - 17.04.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 17.04.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 17.04.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 25.04.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 30.05.2019 на сумму 86 000,00 руб.,- 07.06.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 07.06.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 07.06.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 07.06.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 11.06.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 11.06.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 08.07. на сумму 15 000,00 руб.,- 08.07.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 06.09.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 11.09.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 03.10.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 09.10.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 18.10.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 06.11.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 09.12.2019 на сумму 20 000,00 руб.,- 11.12.2019 на сумму 15 000,00 руб.,- 28.01.2020 на сумму 15 000,00 руб.,- 18.03.2020 на сумму 20 000,00 руб.,- 13.05.2020 на сумму 20 000,00 руб.,- 13.05.2020 на сумму 20 000,00 руб.,- 13.05.2020 на сумму 20 000,00 руб.,- 14.05.2020 на сумму 20 000,00 руб.,- 14.05.2020 на сумму 20 000,00 руб.,- 25.09.2020 на сумму 10 000,00 руб.,- 25.09.2020 на сумму 20 000,00 руб. Применил последствия недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу с ООО "ПО "Прогресс" (ИНН4205326138) денежных средств в размере 741 000 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ПО "Прогресс" (ИНН4205326138) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Указав, что отношения аренды реальны, состоялись на выгодных для должника условиях. Договор от 09.01.2019 реальный, исполнялся сторона на протяжении 2019 года, без претензий. Должник не обладал признаками неплатежеспособности.

Конкурсный управляющий, в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменений, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, согласно выписке по расчетному счету N 40702810200430015665 Филиал "Центральный" Банка ВТБ (публичное акционерное общество) в г. Москве; выписки по расчетному счету N 40702810612020120542 ФИЛИАЛ АО "ЭКСПОБАНК" В Г. НОВОСИБИРСКЕ; Должник произвёл перечисления денежных средств на счет ответчика:

- 28.09.2018 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля/ Счет N 1 от 13.09.2018 г на сумму 20 000,00 руб.

- 16.11.2018 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 за аренду автомобиля. Счет N 3, 2 от 13.15.2018 г на сумму 40 000,00 руб.

07.02.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля за ноябрь 2018 г Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 18.02.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля за декабрь 2018 г Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб. - 04.03.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля за январь 2019 г Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 14.03.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля за февраль 2019 г. Счет N 2 от 28.02.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 17.04.2019 Оплата по договору N 1 /1/2019 от 09.01.2019. Счет N 4 от 28.02.2019 г за информационные услуги на сумму 15 000,00 руб.

- 17.04.2019 Оплата по договору N 1 /1/2019 от 09.01.2019. Счет N 3 от 31.01.2019 г за информационные услуги на сумму 15 000,00 руб.

- 17.04.2019 Оплата по договору N 1 /1/2019 от 09.01.2019. Счет N 6 от 31.03.2019 г за информационные услуги на сумму 15 000,00 руб.

- 25.04.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля за март 2019 г. Счет N 5 от 31.03.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 30.05.2019 Возврат за оплату по письму за транспортно-экспедиционные услуги договор N 41/2017 Сумма 86000-00 Без налога (НДС) на сумму 86 000,00 руб.

- 07.06.2019 Оплата по договору N 1/1/2019 от 09.01.2019. Счет N 7 от 30.04.2019 за оказанные информационные услуги в апреле 2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 07.06.2019 Оплата по договору N 1/1/2019 от 09.01.2019. Счет N 9 от 04.06.2019 за оказанные информационные услуги в мае 2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 07.06.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в мае 2019 г. Счет N 10 от 07.06.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 07.06.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в апреле 2019 г. Счет N 8 от 30.04.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 11.06.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в апреле 2019 г. Счет N 8 от 30.04.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 11.06.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в мае 2019 г. Счет N 10 от 07.06.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 08.07.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 информационные услуги за июне 2019 г. Счет N 11 от 30.06.2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 08.07.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в июне 2019 г. Счет N 12 от 30.06.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 06.09.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 информационные услуги за июле 2019 г. Счет N 13 от 31.07.2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 11.09.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в июле 2019 г. Счет N 14 от 31.07.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 03.10.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 информационные услуги за август 2019 г. Счет N 15 от 31.08.2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 09.10.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в августе 2019 г. Счет N 16 от 31.08.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 18.10.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 информационные услуги за август 2019 г. Счет N 17 от 30.09.2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 06.11.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в сентябре 2019 г. Счет N 18 от 30.09.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 09.12.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в ноябре 2019 г. Счет N 20 от 30.11.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 11.12.2019 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 информационные услуги за ноябрь 2019 г. Счет N 19 от 30.11.2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 28.01.2020 Оплата по договору 1/1/2018 от 09.01.2019 информационные услуги за декабрь 2019 г. Счет N 21 от 31.12.2019 Сумма 15000-00 Без налога (НДС) на сумму 15 000,00 руб.

- 18.03.2020 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в декабре 2019 г. Счет N 22 от 31.12.2019 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 13.05.2020 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в январе 2020 г. Счет N 1 от 31.01.2020 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 13.05.2020 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в марте 2020 г. Счет N 3 от 31.03.2020 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 13.05.2020 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в феврале 2020 г. Счет N 2 от 29.02.2020 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 14.05.2020 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в мае 2020 г. Счет N 5 от 01.05.2020 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 14.05.2020 Оплата по договору 81/2018 от 01.08.2018 аренда автомобиля в апреле 2020 г. Счет N 4 от 30.04.2020 Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

- 25.09.2020 Оплата по сч. N 9 от 31.08.2020 г за аренду автомобиля за август 2020 г Сумма 10000-00 Без налога (НДС) на сумму 10 000,00 руб.

- 25.09.2020 Оплата по счету N 8 от 31.07.2020 г 10 000-00 рублей за аренду автомобиля за июль 2020 г, по сч N7 от 30.06.2020 10 000-00 рублей за аренду автомобиля за июнь 2020 г. Сумма 20000-00 Без налога (НДС) на сумму 20 000,00 руб.

Полагая, что платежи являются недействительной сделкой конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из наличия оснований для признания сделок недействительными.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка).

На основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Предполагается, что другая сторона знала об этом, если она признана заинтересованным лицом либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Как следует из разъяснений, приведенных в пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63), для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 данного Постановления).

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Согласно пункту 7 Постановления N 63 предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 Закона о банкротстве) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Данные презумпции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 21.05.2021 принято к производству заявление Федерального государственного унитарного предприятия "Производственное объединение "Прогресс", город Кемерово в лице конкурсного управляющего Макарова Валерия Викторовича о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Производственное объединение "Прогресс".

Оспариваемые платежи совершались в период с 28.09.2018 по 25.09.2020, то есть в период подозрительности установленный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В обоснование заявленного требования конкурсный управляющий указал, что платежи совершены в период неплатежеспособности должника, между заинтересованными лицами.

Вопреки доводам апелляционной жалобы и материалов дела следует, что в период оспариваемых перечислений Должник отвечал признакам неплатежеспособности.

В результате проведённого финансового анализа деятельности должника была установлена недостоверность бухгалтерской (финансовой) отчетности должника, были выявлены отклонения в значениях нераспределённой прибыли по строке 1370 бухгалтерского баланса со значением по строке 2400 отчета о финансовых результатах, в бухгалтерском балансе указана прибыль в то время как в отчете о финансовых результатах указан убыток, кроме того было установлено несоблюдение контрольных соотношений значения строк отчетности; взаимосвязанные показатели бухгалтерской (финансовой) отчетности с 01.01.2018 по 31.12.2019 не соответствуют друг другу.

По результатам анализа коэффициентов, характеризующих платежеспособность и финансовую устойчивость должника, рассчитанных за период с 31.12.2018 по 31.12.2020, можно сделать вывод о том, что в целом Должник является не платежеспособным, а его деятельность убыточной.

Причинами утраты платежеспособности должника явились: высокая себестоимость производимой продукции, коммерческие расходы и управленческие расходы; неэффективное распределение финансовых потоков, в следствии чего наблюдается низкая рентабельность от деятельности, установление маржинальной надбавки ниже среднеотраслевой; зависимость от кредиторов; отрицательный финансовый результат должника в анализируемом периоде; рост кредиторской задолженности.

Так в оспариваемый период у должника имелась кредиторская задолженность перед следующими кредиторами:

- ООО Научно-производственное предприятие "НИТЭМ" в размере 1 432 439 рублей (определение суда от 11.10.2021 по делу N А27-6076/2021);

- АО "Научный центр ВостНИИ по промышленной и экологической безопасности в горной отрасли" в размере 85 000 руб. (определение суда от 11.10.2021 по делу N А27- 6076/2021);

- ООО "Энергосбытовая компания Кузбасса", город Кемерово в размере 74 638, 44 руб. (определение суда от 11.10.2021 по делу N А27-6076/2021);

- Федеральное государственное унитарное предприятие "Производственное объединение "Прогресс" в размере 2 949 779,34 руб. (определение суда от 11.10.2021 по делу N А27-6076/2021);

- АО "Кемеровская генерация", город Кемерово в размере 470 842,84 руб. (определение суда от 11.10.2021 по делу N А27-6076/2021);

- Федеральная налоговая служба в размере 1 263 476,16 руб., 187 606,44 руб. (определение суда от 25.10.2021 по делу N А27-6076-17/2021);

- ООО "КемПБ 42", город Кемерово в размере 99 084 рубля (определение суда от 01.12.2021 по делу N А27-6076/2021);

- Федеральное государственное унитарное предприятие "Производственное объединение "Прогресс" в размере 78 489 894,76 руб. (определение суда от 13.12.2021 по делу N А27-6076/2021);

- ИП Буханов Вячеслав Иванович в размере 77 468 891 руб. (определение суда от 08.06.2022 по делу N А27-6076/2021).

При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств (пункт 7 Постановления N 63).

В соответствии со статьей 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце 2 настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Из материалов дела следует что Гершгорин В.И. в указанный период времени являлся учредителем (доля в Уставном капитале Должника составляет 33,3%).

Кроме того, на основании решения собрания учредителей с 24.03.2016 по май 2020 года Гершгорин В.И. исполнял обязанности Генерального директора ООО "ПО "Прогресс" (ИНН 4205324878), то есть являлся контролирующим должника лицом, что предполагает наличие у него сведений о признаках неплатежеспособности и недостаточности имущества должника.

Так же из материалов дела следует, что Гершгорин В.И. с 11.04.2016 является учредителем с размером доли 25%, и Генеральным директором ООО "ПО "ПРОГРЕСС" (ИНН 4205326138), то есть ООО "ПО "ПРОГРЕСС" (ИНН 4205326138) является аффилированным к Должнику лицом.

В обоснование доводов об обоснованности платежей, ответчик и третье лицо пояснили, что в июле 2018, за счет собственных средств, ООО "ПО "ПРОГРЕСС" (ИНН 4205326138) приобрело автомобиль Mitsubishi L200 2014 г/в, для обеспечения хозяйственной деятельности должника, так как в данный период времени у должника отсутствовали денежные средства.

После приобретения Mitsubishi L200 2014 г/в в конструкцию а/м внесены доработки, с целью использования в производственных процессах должника.

01.08.2018 между должником и ответчиком заключен договор аренды транспортного средства без экипажа.

При этом судом, из пояснений третьего лица, установлено, что у должника в данный период находился автомобиль Камаз с прицепом, который так же использовался для выполнения аналогичных задач в хозяйственной деятельности должника.

В материалы дела представлена копия договора аренды транспортного средства без экипажа 81/2018 от 01.08.2018 (договор подписан третьим лицом за обе стороны) в соответствии с которым ответчик (правообладатель транспортного средства) предоставляет должнику во временное владение и пользование транспортное средство без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации, в аренду передан автомобиль Mitsubishi L200 2014 г/в.; Акт приема передачи автомобиля от 01.08.2018, а так же дополнительные соглашения о пролонгации договора аренды транспортного средства без экипажа 81/2018 от 01.08.2018, от 31.12.2018,30.12.2019,30.04.2020, акты оказанных услуг (по месячно) за период акты N 1 от 01.11.2018, N 2 от 31.12.2018, акты N N 1,2,5,8,10,12,14,16,18,20,22 за период с 01.01.2019. по 31.12.2019 (акт за октябрь 2019 не представлен в материалы дела), акты NN1-8 за период с 01.01.2020 по 31.08.2020.

Между тем, доказательств использования транспортного средства должником по назначению, не представлено, не раскрыта экономическая целесообразность, принятия решения о приобретении указанного автомобиля в собственность ответчика, для обеспечения хозяйственной деятельности должника, с учётом аффилированности юридических лиц, и имеющегося транспортного парка у должника.

Кроме того ответчик и третье лицо ссылаются на то, что перечисления осуществлялись в рамках договора N 1/1/19 от 09.01.2019 на информационное обслуживание, согласно которому Ответчик обязуется оказать услугу по сбору, анализу и обработке информации, размещенной на федеральных и коммерческих электронных площадках о проведении закупок, связанных с производимой и реализуемой Должником продукцией, предавать Должнику найденную информацию с рекомендациями о целесообразности участия в тендере.

Для выполнения данной работы в штат ответчика приняты на работу лица осуществляющие аналогичные функциональные обязанности у должника.

Согласно представленным и не оспоренным сторонами документам, 09.01.2019 по внешнему совместительству, не полная занятость, на предприятие ответчика были приняты на работу: главный бухгалтер Солощенко М.Ю. с окладом 5000 руб., специалист по тендерам Суханов В.В. с окладом 3000 руб., специалист по тендерам Харитонова Н.Ю. с окладом 3000 руб., специалист по договорной работе Сетковская Е.А. с окладом 3 000 руб.

Из пояснений Гершгорина В.И. следует, что указанные лица так же работали на предприятии должника, Солощенко М.Ю.- бухгалтер, Суханов В.В., Харитонова Н.Ю., Сетковская Е.А. - менеджерами.

В материалы дела представлены акты выполненных работ на информационное обслуживание N N 3,4,6,7,9,11,13,15,17,21 за период с 31.01.2019 по 31.12.2019 (акты за октябрь, ноябрь 2019 в материалы дела не представлены).

Ссылки подателя жалобы о том, что реальность аренды и оказания услуг подтверждается подписанными сторонами без замечаний актами, судом апелляционной инстанции не могут быть признаны обоснованными.

В условиях аффилированности должника и ответчика, к подтверждению реальности исполнения условий сделок подлежит применению повышенный стандарт доказывания.

Между тем, ни ответчиком, ни третьим лицом не раскрыта информация какая конкретно работа выполнялась сотрудниками, не представлены доказательства выполнения сотрудниками конкретной работы согласно условиям договора, кроме того не представлено доказательств, выполнение работ именно на предприятии ответчика, так же не раскрыта экономическая целесообразность осуществления внешнего совместительства в организации ответчика, при условии выполнения аналогичных работ на предприятии должника, и соответственно заключение договора на информационное обслуживание.

Факт аффилированности должника и ответчика установлен и лицами участвующими в деле не оспаривается.

Также, конкурсным управляющим заявлено требование о признании недействительным перечисление от 30.05.2019 с основанием Возврат за оплату по письму за транспортноэкспедиционные услуги договор N 41/2017 Сумма 86000-00 Без налога (НДС) на сумму 86 000,00 руб.

Факт перечисления указанной суммы подтверждается материалами дела, выпиской по расчетному счету N 40702810200430015665 Филиал "Центральный" Банка ВТБ (публичное акционерное общество) в г. Москве, оправдательных документов, договор об оказании экспедиционных услугах N 41/2017 в материалы дела не представлен, основание для возврата - письмо не представлено.

Суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о доказанности наличия оснований для признания оспариваемых сделок недействительными по основаниям, предусмотренным частью 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем требования конкурсного управляющего подлежат удовлетворению.

Пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Особенности применения последствий недействительности сделок, признанных таковыми в деле о банкротстве, определены статьей 61.6 Закона о банкротстве.

Применение последствий недействительности сделок в виде взыскания с ООО "ПО "ПРОГРЕСС" (ИНН 4205326138) денежных средств в конкурсную массу должника 741 000 рублей, соответствуют вышеприведенным нормам права и фактическим обстоятельствам настоящего дела.

Доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 05.09.2023 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-6076/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Прогресс" (ИНН4205326138) - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

Н.Н. Фролова

Судьи

О.А. Иванов А.Ю. Сбитнев