Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 ноября 2023 г. N 09АП-69890/23 по делу N А40-175828/2018

г. Москва

9 ноября 2023 г.

Дело N А40-175828/18

Резолютивная часть постановления объявлена 01.11.2023.

Постановление изготовлено в полном объеме 09.11.2023.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Г.Г. Пудеевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Изгаршева Б.Т. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.09.2023 по делу N А40-175828/18, вынесенное судьей Беловой И.А., о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с него в солидарном порядке в пользу МИ ФНС России N 51 по г. Москве денежных средств в размере 2 968 862,30 руб.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротства) ООО "Арена",

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежаще

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 21.03.2019 ООО "Арена" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Чупров Е.В.

В Арбитражный суд г. Москвы 05.03.2020 поступило заявление конкурсного управляющего ООО "Арена" о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам должника Ляпкова В.А., Жирнову О.В. и Изгаршева Б.Т.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.12.2020 к участию в обособленном споре в качестве соответчика привлечен Изгаршев Б.Т.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.04.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2021, удовлетворено в части заявление конкурсного управляющего ООО "Арена" о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Арена" Ляпкова В.А. и Изгаршева Б.Т., приостановлено производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "Арена" о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности по обязательствам должника до завершения расчетов с кредиторами, в удовлетворении заявления в отношении Жирновой О.В. отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 31.08.2021 состоявшиеся судебные акты отменены в обжалуемой части (в части привлечения Изгаршева Б.Т. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Арена"), обособленный спор в отмененной части направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Суд округа счел, что суды первой и апелляционной инстанций не привели конкретные основания привлечения к ответственности Изгаршева Б.Т., не исследовали обстоятельства, подлежащие установлению при разрешении соответствующего требования.

При новом рассмотрении спора определением Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2022 в удовлетворении требования, предъявленного к Изгаршеву Б.Т., отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2022 определение суда первой инстанции от 25.04.2022 оставлено без изменения.

Арбитражный суд Московского округа постановлением от 03.10.2022 определение суда первой инстанции от 25.04.2022 и постановление суда апелляционной инстанции от 07.06.2022 оставил без изменения.

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 27.04.2023 N 305-ЭС22-27062 судебные акты всех инстанций отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Направляя спор на новое рассмотрение, Верховный Суд Российской Федерации указал на то, что суды первой и апелляционной инстанций уклонились от проверки доводов Ляпкова В.А., анализа представленных им документов, указывающих, по его мнению, на подконтрольность общества "Арена" Изгаршеву Б.Т., не рассмотрели и возражения Изгаршева Б.Т., ссылающегося на то, что он по состоянию здоровья и вследствие избранной в отношении него меры пересечения по уголовному делу не мог влиять на общество "Арена". При новом рассмотрении спора суду необходимо проверить доводы и возражения участвующих в деле лиц о роли Изгаршева Б.Т. в управлении обществом "Арена".

По результатам нового рассмотрения определением от 27.09.2023 суд привлек Изгаршева Б.Т. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Арена", взыскал с него в солидарном порядке в пользу МИ ФНС России N 51 по г. Москве (правопреемника должника) 2 968 862, 30 руб.

Изгаршев Б.Т. не согласился с определением суда, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

От Ляпкова В.А. поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Суд отказал в удовлетворении поступившего ходатайства, не усмотрев оснований.

Арбитражный управляющий направил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 АПК РФ.

Оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, в обоснование своего заявления о привлечении ответчиков, в том числе Изгаршева Б.Т. к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий ссылался на непередачу ему бухгалтерской документации общества и неподачу в суд заявления о банкротстве ООО "Арена".

Из материалов дела следует, что Изгаршев Б.Т. являлся учредителем ООО "Арена" с 14.02.2011 по 19.11.2013, фактическим руководителем и бенефициаром должника и других лиц, входящих с ним в одну группу компаний "Пивовар", единственным контролирующим ООО "Арена" лицом, принимавшим решения, обязательные для исполнения всеми без исключения сотрудниками предприятия являлся Изгаршев Б.Т.

Данный факт установлен материалами предварительного следствия, а именно, в обвинительном заключении (т. 2, л.д. 52) указано, что Изгаршев Б.Т. являлся фактическим руководителем завода "Пивовар" и аффилированных заводу юридических лиц, в том числе ООО "Арена" (стр. 49).

Кроме того, в материалы обособленного спора представлены доказательства, подтверждающие, что Изгаршев Б.Т. определял действия должника и являлся контролирующим должника лицом, а именно:

материалы выездной налоговой проверки, проведенной в отношении общества с ограниченной ответственностью "Держава" (одного из членов группы компаний "Пивовар"; далее - общество "Держава")т. 1, л.д. 36), в которых также указано на подконтрольность, в том числе ООО "Арена" ООО "Держава" (л.д. 37),

материалы уголовного дела по обвинению Изгаршева Б.Т. в совершении преступлений, предусмотренных пунктом "б" части 2 статьи 199, статьи 199.2 Уголовного кодекса Российской Федерации (уклонение от уплаты налогов, сборов, неисполнение обязанностей налогового агента) (т. 3, л.д. 66, 69

вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Волгоградской области от 25.12.2019 по делу N А12-23540/2018 по иску ФНС России к Изгаршеву Б.Т. и другим лицам о привлечении их к субсидиарной ответственности по обязательствам общества "Держава";

документы ООО "Арена", содержащие письменные указания Изгаршева Б.Т.

Также при рассмотрении заявления ФНС России в лице Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области к Нехаеву С.А., Изгаршеву Б.Т., Михайлову Д.А., Михайлову А.Е., ООО "Пивоваръ" о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Держава" по делу N А12-235540/2018 установлен факт выдачи Михайловым А.Е. нотариальной доверенности от 26.07.2016 N 34АА1687829 Изгаршеву Б.Т. на право распоряжения денежными средствами, размещенными на любых счетах в любых кредитных организациях.

Так, в материалы указанного дела были представлены платежные поручения, свидетельствующие о совершении расходных операций с расчетного счета Михайлова А.Е. Изгаршевым Б.Т. перечислено 39 млн. руб. в пользу Михайлова Д.А. в виде материальной помощи.

Также установлено, что в договорах ООО "Держава", ООО "Пивоваръ", ООО "Арена", ООО "Потенциал", ООО "ТД "Держава" на банковское обслуживание указан одинаковый адрес электронной почты (alivebeer@bk.ni), который также использовался Изгаршевым Б.Т., при оформлении права на товарные знаки, которыми маркировалась продукция ООО "Держава", идентичный у ООО "Держава", ООО "Пивоваръ", ООО "Арена", ООО "ТД "Держава" юридический адрес, а также IP-адреса, выход в сети интернет для работы в программе "Банк Клиент" осуществлялось с одного компьютера, общий кассир, кладовщик, главный бухгалтер.

С учетом данных установленных обстоятельств обоснован вывод суда первой инстанции о том, что Изгаршев Б.Т. является контролирующим ООО "Арена" лицом применительно к пп. 4 п.2 ст. 61.10 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции обоснованно отметил в своем определении, что вопреки указаниям Верховного Суда Российской Федерации в опровержение своих доводов о невозможности влияния на должника при новом рассмотрении настоящего обособленного спора Изгаршев Б.Т. не раскрыл основания прекращения уголовного преследования в отношении него постановлением Волгоградского областного суда от 12.04.2023.

Изгаршев Б.Т. не обеспечил надлежащую работу системы управления юридическим лицом.

Наряду с Ляпковым В.А. Изгаршев Б.Т. обоснованно привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника солидарно за неподачу заявления о признании должника банкротом и непередачу документации должника.

При этом суд правильно указал, что Ляпков В.А. как номинальный руководитель уклонился от осуществления обязанности по обеспечению надлежащей работы общества (не передал документацию конкурсному управляющему, не обратился в суд с заявлением о признании должника банкротом), а Изгаршев Б.Т. совершил бездействие в виде непринятия соответствующих управленческих решений и отсутствия контроля за Ляпковым В.А. по совершению/несовершению им указанных действий.

Действия учредителя должника Изгаршева Б.Т., направленные на наращивание кредиторской задолженности, непринятие мер по выводу общества из кризисной ситуации, существенно ухудшили финансовое положение должника.

Судом апелляционной инстанции проанализированы медицинские документы (выписной эпикриз, листки нетрудоспособности), в результате чего суд не усмотрел оснований для вывода о том, что состояние здоровья Изгаршева препятствовало ему в осуществлении руководства подконтрольными организациями, поскольку освобождение от работы имело кратковременный характер в период 2011-2017 гг. В выписном эпикризе по результатам стационарного лечения с 06.11.2012 по 21.11.2012 указано заболевание "гипертоническая болезнь третьей степени".

Сведения о нахождении под домашним арестом на протяжении рассмотрения обособленного спора Изгаршевым Б.Т. не представлены.

Суд первой инстанции с достаточной полнотой установил и исследовал фактические обстоятельства по делу, дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 27.09.2023 по делу N А40-175828/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова