Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2023 г. N 07АП-7018/19 по делу N А45-14405/2018

город Томск

14 ноября 2023 г.

Дело N А45-14405/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 ноября 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Апциаури Л.Н.,

судей Михайловой А.П.,

Сбитнева А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гребенюк Е.И., с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" (N 07АП-7018/2019(25)) на определение (дополнительное) от 18.05.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-14405/2018 (судья Гофман Н.В.) о несостоятельности (банкротстве) должника - общества с ограниченной ответственностью "Доступное Жилье Новосибирск" (адрес: 630041, г.Новосибирск, ул.Большая, д.610, ИНН 5407478706, ОГРН 125476133420), принятое по ходатайству конкурсного управляющего Варламовой Ольги Александровны о вынесении дополнительного определения,

при участии в судебном заседании:

конкурсный управляющий Варламова О.А., лично, паспорт,

от АНО ППК "ФОНД РАЗВИТИЯ ТЕРРИТОРИЙ": Вострикова Е.С. по доверенности от 03.02.2022, паспорт,

от иных лиц: без участия (извещены).

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Новосибирской области от 20.06.2019 (дата объявления резолютивной части) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Доступное Жилье Новосибирск" (далее - ООО "ДЖН", должник) введена процедура банкротства - конкурсное производство.

30.06.2021 через систему "Мой Арбитр" публично-правовая компания "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о намерении в порядке статьи 201.15-2-2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" стать приобретателем прав ООО "ДНЖ" на земельный участок с кадастровым номером 54:35:0061060:0000041 со всеми неотделимыми улучшениями на таком земельном участке (Объект незавершенного строительства: жилой дом N 5 (по генплану), трансформаторная подстанция N 3.1 (по генплану) IV этап строительства многоквартирных многоэтажных жилых домов, трансформаторных подстанций, распределительного пункта, по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Ленинский район, ул. Большая, стр. 600/13), прав на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения и о признании погашенными все обременения, зарегистрированные в отношении земельного участка с кадастровым номером 54:35:0061060:0000041, предназначенном для строительства и принадлежащего ООО "ДНЖ" со всеми неотделимыми улучшениями на таком земельном участке (в том числе объектами незавершенного строительства).

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 10.04.2023 по делу N А45-14405/2018 заявление ППК "Фонд развития территорий" о намерении приобрести права застройщика ООО "Доступное Жилье Новосибирск" на земельные участки и объекты незавершенного строительства удовлетворено.

12.04.2023 через сервис "Мой Арбитр" конкурсный управляющий Варламова Ольга Александровна обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с ходатайством о вынесении дополнительного определения по заявлению ППК "Фонд развития территорий" о намерении стать приобретателем прав ООО "ДЖН", обязав ППК "Фонд развития территорий" внести на специальный счет должника ООО "ДЖН" денежные средства в размере 3 451 989,23 рублей с целью оплаты текущей задолженности должника.

26.04.2023 от конкурсного управляющего поступили уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в соответствии с которыми конкурсный управляющий просила суд обязать ППК "Фонд развития территорий" внести на специальный счет должника ООО "ДЖН" денежные средства в размере 6 909 311 рублей 22 копейки с целью оплаты текущей задолженности должника.

Заявленные уточнения приняты судом в порядке статьи 49 АПК РФ.

Определением (дополнительным) Арбитражного суда Новосибирской области от 18 мая 2023 года суд обязал ППК "Фонд развития территорий" внести на специальный счет должника ООО "Доступное Жилье Новосибирск" денежные средства в размере 6 909 311 рублей 22 копейки с целью оплаты текущей задолженности должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, Публично-правовая компания "Фонд развития территорий" (далее - Фонд) обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, отказать в удовлетворении ходатайства о вынесении дополнительного определения.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что на дату вынесения судебного акта от 10.04.2023 об удовлетворении заявления Фонда о намерении и установлении суммы, подлежащей внесению на специальный счет застройщика дополнительные расходы в размере 6 909 311,22 руб. конкурсным управляющим заявлены не были; размер денежных средств, подлежащих перечислению на специальный счет застройщика, не должен превышать 10% от стоимости передаваемого имущества: 24 500 000, 00 рублей, определением суда от 10.04.2023 по делу N А45-14405/2018 установлена обязанность Фонда внести на специальный счет должника ООО "ДЖН" денежные средства в размере 97 408 640,93 руб. с целью оплаты текущей задолженности должника, что в свою очередь уже превысило установленное законодательством ограничение в размере 10%; судом первой инстанции необоснованно возложена на Фонд обязанность по погашению финансовых санкций, возложенных на Должника за недобросовестное выполнение обязательств конкурсным управляющим, штраф в размере 183 810,00 руб. не подлежит погашению, поскольку является санкцией за недобросовестное выполнение обязательств конкурсным управляющим.

Фонд представил письменные объяснения в порядке статьи 81 АПК РФ.

Конкурсный управляющий должника в представленном отзыве, дополнениях к нему возражает относительно доводов апелляционной жалобы.

Определением суда от 20.06.2023 судебное разбирательство отложено на 12.07.2023, в связи с необходимость запроса в суде первой инстанции сведений о рассмотрении ходатайства ППК "Фонд развития территорий" об участии в судебном заседании посредством веб-конференции, материалов дела по обособленному спору о намерении Фонда приобретения прав застройщика на земельный участок и объект незавершенного строительства.

11.07.2023 от конкурсного управляющего должника поступили дополнительные пояснения.

Протокольным определением в судебном заседании 12.07.2023 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв на 18.07.2023.

В рамках перерыва в материалы дела поступил из суда первой инстанции ответ на запрос. Материалов дела по обособленному спору о намерении Фонда приобретения прав застройщика на земельный участок и объект незавершенного строительства не поступили.

18.07.2023 в суд от Фонда поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

Определением суда от 20.07.2023 судебное разбирательство отложено на 22 августа 2023 года, в связи с необходимость запроса в суде первой инстанции материалов дела по обособленному спору о намерении Фонда приобретения прав застройщика на земельный участок и объект незавершенного строительства.

До судебного заседания из суда поступили материалы дела по обособленному спору о намерении Фонда приобретения прав застройщика на земельный участок и объект незавершенного строительства.

В судебном заседании 22.08.2023 представитель Фонда отказалась от довода о процессуальном нарушении со стороны суда первой инстанции - не рассмотрение судом ходатайства об участии в онлайн заседании.

Определением суда от 22.08.2023 судебное разбирательство отложено на 05 сентября 2023 года, в связи с подачей Фондом кассационной жалобы на определение суда от 10.04.2023.

Определением суда от 12.09.2023 приостановлено производство по апелляционной жалобе Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" (N 07АП-7018/2019(25)) на определение (дополнительное) от 18.05.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-14405/2018 до вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения жалобы Верховным Судом Российской Федерации по делу N А45-14405/2018.

Определением от 12.10.2023 Верховного Суда Российской Федерации по делу N А45-14405/2018 отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

17.10.2023 в суд от конкурсного управляющего Варламовой Ольги Александровны поступило заявление о возобновлении производства по жалобе.

Определением суда от 08.11.2023 возобновлено производство по апелляционной жалобе, суд перешел к рассмотрению апелляционной жалобы по существу в настоящем судебном заседании.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Фонда поддержал свои доводы и возражения.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили, что согласно статье 156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив в соответствии с положениями статьей 266, 268 АПК РФ правильность применения судом норм материального права и соблюдение процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, изучив доводы апелляционной жалобы, поступивших на нее отзыва, дополнений и дополнительных пояснений, заслушав представителя Фонда, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Решением суда от 20.06.2019 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства с применением правил параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве),

30.06.2021 Фонд обратился в суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о намерении в порядке статьи 201.15-2-2 Закона о банкротстве стать приобретателем прав ООО "ДНЖ" в отношении:

- земельного участка с кадастровым номером 54:35:0061060:0000041 со всеми неотделимыми улучшениями на таком земельном участке, в том числе объектом незавершенного строительства: жилой дом N 5 (по генплану), трансформаторная подстанция N 3.1 (по генплану) IV этап строительства многоквартирных многоэтажных жилых домов, трансформаторных подстанций, распределительного пункта, по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Ленинский район, ул. Большая, стр. 600/13 (ID ЕРПО: 40646);

- земельного участка с кадастровым номером 54:35:0061060:0000044 со всеми неотделимыми улучшениями на таком земельном участке, в том числе объектом незавершенного строительства: Жилой дом N 1 (по генплану), трансформаторная подстанция N 1 (по генплану), распределительный пункт N 1,2 (по генплану), 1 этап строительства многоквартирных жилых домов, трансформаторной подстанции, распределительного пункта, по адресу: Новосибирская область, г. Новосибирск, Ленинский район, ул. Большая, стр. 600/15(ID ЕРПО: 31834).

Просил установить размер денежных средств, подлежащих внесению Фондом на специальный счёт застройщика в размере 24 500 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 10.04.2023 заявление Фонда удовлетворено. На Фонд возложена обязанность перечислить на специальный счет должника 97 408 640,93 рублей с целью погашения всех текущих обязательств должника, поскольку у должника отсутствует иное имущество помимо объектов незавершенного строительства и земельного участка.

В обоснование ходатайства о принятии дополнительного определения, конкурсный управляющий указала на то, что имеются основания для перечисления на специальный банковский счет застройщика требований по текущим платежам в сумме 3 451 989 рублей 23 копейки, в том числе:

4 очередь (охрана) - 1 144 800 рублей (Основание - Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.10.2019 по делу N А45-31138/2019),

4 очередь (теплоснабжение) - 44 919,23 рублей (Основание: Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 08.05.2020 г. по делу N А45-3117/2020, судебный приказ по делу N А45-22968/2020 от 17.09.2020),

5 очередь (прочие) - 2 072 460 рублей (Основание: Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.02.2020 г. по делу N А45-42749/2019),

5 очередь - (санкции, госпошлины) - 189 810 рублей (Основание: Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.10.2019 по делу N А45-31138/2019, Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.02.2020 по делу N А45-42749/2019, Судебный приказ АС НСО от 25.04.2019 по делу N А45-14570/2019, Судебный приказ АС НСО от 25.04.2019 по делу N А45-14570/2019, Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 29.12.2020 по делу N А45-29815/2020, Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 20.08.2018 по делу N А45-19796/2018, Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 03.06.2019 по делу N А45-12255/2019, Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 08.05.2020 по делу N А45-3117/2020, судебный приказ по делу N А45-22968/2020 от 17.09.2020);

требований по текущим обязательства должника в виде задолженности перед работниками должника по процентам, начисленным на сумму задолженности по заработной плате в соответствии со статьей 236 ТК РФ в общем размере 3 457 321 рубль 99 копеек, в том числе:

1. Блажеев А.С.- 114 760,32 рубля

2. Зимин Р.В. - 353 118,15 рублей

3. Карутин К.В. -203 975,74 рублей

4. Лазарев С.В.- 333 393,72 рубля

5. Петров А.Е. - 119 009,24 рубля

6. Полуянова И.В. -125 108,02 рубля

7. Понятаев А.Г. -90 601,82 рубля

8. Рябова Ю.Г.- 47 684,91 рубля

9. Самарина Н.Г. - 129 550,01 рубля

10. Чичамин А.Н. - 104 052,50 рублей

11. Яруткина Е.Ю. -26 270, 09 рублей

12. Видус А.Ю. - 27 812,85 рублей

13. Воронин И.Л.- 482 104,7 рублей

14. Кукелко Д.В.- 358 655,3 рублей

15. Цой С.В.- 482 104,7 рублей

16. Смолянинов А.В.- 130 297,29 рублей

17. Павлуцкий Е.В. - 154 921,77 рублей

18. Смоляков К.В.- 18 979,09 рублей

19. Давыдов Д.А. - 154 921,77 рублей

Обосновывая ходатайство о принятии дополнительного определения, конкурсный управляющий указала на то, что суд не учел указанные текущие обязательства, тогда как данные суммы ранее заявлялись в материалы дела о банкротстве и в материалы настоящего обособленного спора, подтверждены вступившими в законную силу судебными актами.

Удовлетворяя заявление, суд первой инстанции обязал Фонд внести на специальный счет должника денежные средства в размере 6 909 311 рублей 22 копейки с целью оплаты текущей задолженности должника.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 178 АПК РФ арбитражный суд, принявший решение, до вступления этого решения в законную силу по своей инициативе или по заявлению лица, участвующего в деле, вправе принять дополнительное решение в случае, если по какому-либо требованию, в отношении которого лица, участвующие в деле, представили доказательства, судом не было принято решение.

Постановлением Конституционного суда N 34-11 от 21.07.2022 признаны не соответствующим Конституции РФ положения абзаца второго пункта 2 статьи 201.15 Закона о банкротстве в той мере, в какой ими не допускается погашение требований кредиторов по текущим платежам за счет фонда, действующего в целях защиты прав граждан - участников долевого строительства, являющегося приобретателем объектов застройщика в рамках дела о банкротстве, если из обстоятельств дела, включая объем требований к застройщику, в том числе обеспеченных залогом, не следует, что сумма долга или по крайней мере значительная ее часть не была бы получена кредиторами по текущим платежам, даже если бы имущество не было бы передано фонду.

Верховный суд Российской Федерации в определении N 309-ЭС18-13770 (4-6) от 29.08.2022 по делу NА50-10848/2014, учитывая вышеуказанную позицию Конституционного суда Российской Федерации, указал, что у должника после передачи имущества и права аренды фонду не останется других активов, за счет которых могут быть погашены текущие обязательства.

В этой связи, на фонд следует возложить обязанность погасить помимо прямо указанных в Законе о банкротстве и текущие платежи на осуществление деятельности, необходимой для завершения строительства и надлежащего проведения процедуры конкурсного производства, включая расходы на оплату услуг лиц, привлечение которых управляющим не являлось обязательным с точки зрения названного Закона, а именно: расходы на охрану недостроенного дома, на оплату услуг организации, сопровождающей деятельность управляющего (ввиду большого объема работы, подлежащей выполнению в рамках процедуры банкротства застройщика), расходы на аренду помещений, используемых для хранения документов, приема граждан - участников долевого строительства, дачи им консультаций и разъяснений, на выплату арендной платы за земельный участок, передаваемый фонду, на подготовку заключения о возможности продолжения строительства.

Таким образом, Верховным судом Российской Федерации признано обоснованным возложение на Фонд обязанности по погашению текущих платежей, в том числе связанных с оплатой услуг привлеченных лиц и оплатой аренды передаваемого земельного участка, при условии у должника иного имущества, за счет которого могут быть погашены текущие обязательства.

В рассматриваемом случае застройщик ООО "ДЖН" на момент рассмотрения заявления Фонда не имеет никакого иного имущества, кроме земельного участка и объекта незавершенного строительства, которые подлежат передаче Фонду. Данное обстоятельство подтверждается размещенной в ЕФРСБ инвентаризационной описью должника. Следовательно, иные источники, из которых могло бы произойти погашение текущих платежей должника, отсутствовали.

Если бы приобретатель (фонд) не обратился с заявлением о намерении, имущество (земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями), оставаясь у застройщика, могло бы рассматриваться как возможный источник погашения задолженности перед текущими кредиторами, однако при его переходе к приобретателю такая возможность утрачивается. В то же время деятельность соответствующих кредиторов застройщика направлена на проведение отдельных мероприятий по строительству объекта, обеспечение его сохранности, надлежащее осуществление процедур банкротства, что также содействует успешному завершению строительства.

Таким образом, при передаче имущества застройщика фонду или иному лицу для завершения строительства приобретатель обязан погасить требования всех кредиторов по текущим платежам, которые были бы удовлетворены, если бы такая передача не состоялась.

Доводы Фонда о том, что на дату вынесения судебного акта от 10.04.2023 об удовлетворении заявления Фонда о намерении и установлении суммы, подлежащей внесению на специальный счет застройщика дополнительные расходы в размере 6 909 311,22 руб. конкурсным управляющим заявлены не были, отклоняются судом, поскольку с заявлением о намерении приобрести права застройщика на земельный участок с находящимися на нем объектом (объектами) незавершенного строительства, неотделимыми улучшениями в случае выплаты возмещения участникам строительства обращался в суд Фонд, а не управляющий, при этом данные суммы ранее заявлялись в материалы дела о банкротстве, в материалы настоящего обособленного спора и подтверждены вступившими в законную силу судебными актами.

Фондом не оспаривается, что денежные средства в размере 6 909 311 рублей 22 копейки являются текущей задолженностью должника.

В рассматриваемом случае, все текущие обязательства связаны с объектами должника, направлены на обеспечение его сохранности, проведения мероприятий конкурсного производства, при отсутствии у должника иного имущества помимо объекта незавершенного строительства и земельных участков, на которых он расположен, заявленных к передаче, имеются все основания для возложения на Фонд обязанности перечислить на специальный счет должника денежные средства в сумме, достаточной для погашения всех требований по текущим платежам.

Все текущие расходы также должны быть возложены на Фонд, поскольку требования одних кредиторов по текущим требованиям перед другими кредиторами по текущим требованиям будут необоснованно поставлены в неравное положение, что в силу разъяснений, данных Конституционным судом Российской Федерации в Постановлении от 21.07.2022 N 34-П, недопустимо.

Фонд ссылается на пункт 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве и полагает, что размер денежных средств, подлежащих перечислению на специальный счет застройщика, не должен превышать 10% от стоимости передаваемого имущества: 24 500 000, 00 рублей, определением суда от 10.04.2023 по делу N А45-14405/2018 установлена обязанность Фонда внести на специальный счет должника ООО "ДЖН" денежные средства в размере 97 408 640,93 руб. с целью оплаты текущей задолженности должника, что в свою очередь уже превысило установленное законодательством ограничение в размере 10%.

Вместе с тем, названное пороговое значение было установлено с учетом обязанности приобретателя погасить только первую очередь текущих платежей (определение ВС РФ от 07.10.2022 N 305-ЭС22-209). Верховный суд Российской Федерации, рассмотрев кассационную жалобу конкурсного управляющего по делу N А41-34929/2019, указав на признание неконституционным порогового значения в 10%, удовлетворил требование конкурсного управляющего по погашению 1-2 очереди реестра кредиторов и текущих платежей в полном объеме, не ограничив данную сумму ни лимитом в 10%, ни суммой, которую должник мог бы выручить с продажи объектов согласно статье 201.14 Закона о банкротстве и направить на погашение 1 -2 очереди реестра требований кредиторов и текущих расходов.

Доводы Фонда о том, что судом первой инстанции необоснованно возложена на Фонд обязанность по погашению финансовых санкций, возложенных на Должника за недобросовестное выполнение обязательств конкурсным управляющим, штраф в размере 183 810,00 руб. не подлежит погашению, поскольку является санкцией за недобросовестное выполнение обязательств конкурсным управляющим, подлежат отклонению, поскольку сумма в размере 183 810 руб. относится к текущим требованиям.

Вопреки возражениям Фонда, обжалуемое дополнительное определение устранило неполноту основного судебного акта, что является одним из существенных требований, предъявляемых к судебного акту.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление управляющего о вынесении дополнительного определения.

При проверке законности принятого определения нарушений судом первой инстанции норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268, частью 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

определение (дополнительное) от 18.05.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-14405/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу Публично-правовой компании "Фонд развития территорий" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно - Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд принявший решение.

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судей, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

Л.Н. Апциаури

Судьи

А.П. Михайлова А.Ю. Сбитнев