Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2023 г. N 04АП-4647/19 по делу N А78-8206/2019

г. Чита

20 ноября 2023 г.

Дело N А78-8206/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 15 ноября 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 ноября 2023 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Н. А. Корзовой, судей Н. И. Кайдаш, О.А. Луценко, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А. Н. Норбоевым,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России на определение Арбитражного суда Забайкальского края от 09 августа 2023 года по делу N А78-8206/2019

по жалобе Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю на действия (бездействие) конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Новоорловский горно-обогатительный комбинат" Губерского Вадима Николаевича, по заявлению о взыскании с Губерского Вадима Николаевича убытков в пользу Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю в размере 22 066 820,53 руб.,

по делу по заявлению публичного акционерного общества Национальный банк "Траст" (ОГРН 1027800000480, ИНН 7831001567, адрес: 105066 г. Москва, ул. Спартаковская, д.5, корпус 1) о признании закрытого акционерного общества "Новоорловский горно-обогатительный комбинат" (ОГРН 1028002322424, ИНН 8000027737, адрес: 687520 Забайкальский край, Агинский район, пгт. Новоорловск, б/н) несостоятельным (банкротом).

В судебном заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 08 ноября 2023 года до 15 ноября 2023 года. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда (http://4aas.arbitr.ru) и на официальном сайте федеральных арбитражных судов Российской Федерации (http://www.arbitr.ru).

В судебное заседание в Четвертый арбитражный апелляционный суд явились:

представитель УФНС России по Забайкальскому краю А. А. Шахурова по доверенности от 05.04.2023;

представители конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Новоорловский горно-обогатительный комбинат" Губерского Вадима Николаевича: М. А. Чумакова по доверенности от 29.09.2023, И. А. Трусова (присутствовала только после перерыва) по доверенности от 15.09.2023.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Кроме того, они извещались о судебных заседаниях по данному делу судом первой инстанции, соответственно, были осведомлены о начавшемся процессе.

Руководствуясь частью 3 статьи 156, статьей 123, частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных иных лиц, участвующих в деле.

13.11.2023 от конкурсного управляющего ЗАО "Новоорловский ГОК" Губерского В.Н. поступили письменные пояснения с приложением документов, поименованных как: копия договора простого товарищества от 18.08.2022; копия дополнительного соглашения N 1 от 30.08.2022; копия приложения N 1 к договору простого товарищества от 18.08.2022; копия соглашения от 18.08.2022 о денежной оценке вкладов товарищей по договору простого товарищества от 18.08.2022; копия акта камеральной проверки N 2945 от 14.03.2023; копия требований о предоставлении пояснений N 55699 от 26.12.2022; копия ответа на требования АО "НГОК" от 16.01.2022; копия заявлений, поданных в Росреестр о перерегистрации права собственности на объекты недвижимого имущества с должника на АО "НГОК"; копия подтверждения перехода права собственности на недвижимое имущество в пользу АО "НГОК"; копия постановления АС ВСО от 04.07.2023 по делу N А78-8206/2019; копии подтверждения полного погашения задолженностей по заработной плате перед всеми работниками должника.

Представитель ФНС России ознакомлен с пояснениями, возражал относительно приобщения к материалам дела договора простого товарищества от 18.08.2022.

Протокольным определением от 15.11.2023 апелляционный суд приобщил пояснения со всеми приложениями к материалам дела на основании абз. 2 ч. 2 ст. 268 АПК РФ в качестве обоснования возражений на апелляционную жалобу.

Представитель ФНС России в зале судебного заседания устно заявил ходатайство об отложении судебного заседания для представления дополнительных аргументов относительно договора простого товарищества от 18.08.2022.

Протокольным определением от 15.11.2023 апелляционный суд отказал в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, поскольку имеется возможность рассмотреть дело по представленным доказательствам, а ФНС России была ознакомлена с пояснениями и документами, представленными в материалы дела.

Судом установлены следующие обстоятельства.

Производство по делу о банкротстве закрытого акционерного общества "Новоорловский горно-обогатительный комбинат" (далее также - должник, ЗАО "Новоорловский ГОК") возбуждено Арбитражным судом Забайкальского края определением от 09 июля 2019 года.

Определением суда от 07 февраля 2020 года в отношении ЗАО "Новоорловский ГОК" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Кононов Вячеслав Юрьевич.

Определением суда от 26 января 2022 года в отношении должника введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Губерский Вадим Николаевич.

Решением от 12.07.2022 в отношении ЗАО "Новоорловский ГОК" введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утвержден Губерский Вадим Николаевич.

16 марта 2023 года в суд поступило заявление (жалоба) Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю (далее - заявитель, уполномоченный орган) на действия (бездействие) конкурсного управляющего ЗАО "Новоорловский ГОК" Губерского Вадима Николаевича.

Так, ФНС России настаивает на:

1) признании незаконными и нарушающими права уполномоченного органа действий (бездействия) конкурсного управляющего конкурсного управляющего ЗАО "Новоорловский ГОК" Губерского Вадима Николаевича, выразившихся:

в несвоевременном проведении мероприятий по переводу сотрудников в связи с замещением активов и созданием АО "Новоорловский ГОК",

в неправомерном расходовании денежных средств должника;

в необоснованном увеличении текущих платежей перед налоговым органом.

2) взыскании с Губерского Вадима Николаевича в пользу Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю убытков в размере 22 066 820,53 руб.

Определением суда от 02.05.2023 заявление принято к производству, к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью Страховая компания "Гелиос" (ОГРН 1047705036939, ИНН 7705513090), общество с ограниченной ответственностью "Международная страховая группа" (ОГРН 1027700054690, ИНН 7713291235), общество с ограниченной ответственностью Страховая компания "Аскор" (ОГРН 1117746048155, ИНН 7714829011), ассоциация "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (ОГРН 1026104143218, ИНН 6167065084).

Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 09 августа 2023 года по делу N А78-8206/2019 в удовлетворении требований Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю о признании незаконными действий (бездействия) конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Новоорловский горно-обогатительный комбинат" Губерского Вадима Николаевича и взыскания с него убытков в пользу Управления Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю отказано в полном объеме.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ФНС России обжаловала его в апелляционном порядке. Заявитель в апелляционной жалобе и дополнениях к ней выражает несогласие с определением суда первой инстанции, указывая, что судом первой инстанции нарушены нормы процессуального права, выразившееся в оставлении без рассмотрения ходатайства уполномоченного органа об отложении слушания дела для представления дополнительных пояснений (ходатайство от 28.07.2023 и 09.08.2023).

Работодателем после 16.08.2022 сотрудников является вновь созданное АО "Новоорловский горно-обогатительный комбинат (далее - АО "Новоорловский ГОК", АО "НГОК") соответственно, обязанность по начислению и выплате заработной платы, НДФЛ и страховых взносов является именно созданное предприятие. Отсутствие у АО "НГОК" в течение продолжительного периода времени необходимых разрешений (лицензий) на осуществление деятельности, не отменяет обязанности конкурсного управляющего провести мероприятия по переводу их на работу в АО "НГОК". Суд признал обоснованным довод конкурсного управляющего о необходимости сохранения части работников ЗАО "Новоорловский ГОК" в связи с продолжением эксплуатации опасных производственных объектов. Однако, не проведен анализ сотрудников на предмет того, какие работники должны продолжать исполнять свои должностные обязанности, а какие нет с учетом специфики предприятия.

Суд признал разумность действий управляющего по сохранению штатных единиц в связи с действием соглашения о сохранении занятости и добыче полезных ископаемых. ЗАО "Новоорловский ГОК", начиная с сентября 2022 года, не выполнило условие по сохранению минимальной предельной численности работников, в отношении которых должно быть обеспечено выполнение условия о сохранении занятости 373 человек.

Ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим Губерским В.Н. обязанностей конкурсного управляющего в деле о банкротстве ЗАО "Новоорловский ГОК", выразившееся в несвоевременном проведении мероприятий по переводу сотрудников во вновь созданное предприятие, привело к неправомерному увеличению задолженности ЗАО "Новоорловский ГОК" по текущим платежам, в результате чего не могут быть удовлетворены иные требования налогового органа.

Таким образом, на предприятии сложилась ситуация, при которой активы должника переводятся на АО "Новоорловский ГОК", а работники остаются в штате должника в период конкурсного производства, которое предполагает завершение его хозяйственной деятельности.

В дополнениях к апелляционной жалобе уполномоченный орган указывает также на то, что часть работников одновременно работала и на предприятии - должнике, и в АО "НГОК", что не может быть признано обоснованным.

С учетом указанных обстоятельств, уполномоченный орган просит определение отменить, удовлетворить требование.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий считает обжалуемый судебный акт законным и обоснованным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Лица, участвующие в деле, в суде апелляционной инстанции поддержали собственные процессуальные позиции по спору.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ (далее - Закона о банкротстве) заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В силу правовой позиции, изложенной в подпункте 6 пункта 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", непосредственными участниками обособленного спора помимо основных участников дела о банкротстве являются, в частности, при рассмотрении вопросов, связанных с утверждением, освобождением, отстранением арбитражных управляющих, а также жалоб на действия арбитражных управляющих - саморегулируемая организация арбитражных управляющих, которая представляет кандидатуры арбитражных управляющих для утверждения их в деле о банкротстве или член которой утвержден арбитражным управляющим в деле о банкротстве (абзац второй пункта 2 статьи 35 Закона о банкротстве), а также орган по контролю (надзору) (абзац третий пункта 2 статьи 35 Закона).

Судом извещены указанные участники обособленного спора.

Кроме того, в порядке статьи 20.4 Закона о банкротстве к участию в споре привлечены страховые организации, в которых в разные периоды времени застрахована ответственность арбитражного управляющего на случай причинения убытков.

В обоснование заявленных требований уполномоченный орган ссылается на следующие обстоятельства.

На собрании кредиторов ЗАО "Новоорловский ГОК" 27.07.2022 принято решение о замещении активов ЗАО "Новоорловский ГОК" путем создания непубличного акционерного общества на базе имущества ЗАО "Новоорловский ГОК" (в том числе имущественных прав), входящего в состав ЗАО "Новоорловский ГОК" и предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности (сообщение ЕФРСБ от 29.07.2022 N 9320964). Уставный капитал вновь созданного общества - АО "НГОК" составляет 1 151 958 347 руб.

Замещение активов предполагает создание на базе имущества должника нового предприятия, путем внесения всего необходимого для осуществления производственной деятельности имущества в уставный капитал нового создаваемого должником акционерного общества с последующей реализацией акций данного нового предприятия на открытых торгах. Замещение активов позволяет реализовывать не оборудование и имущество по отдельности, а непосредственно функционирующий бизнес с наличием наработанной исторической клиентской базой, наличием текущих заказов, и получающим прибыль от своей деятельности, что позволит удорожить объект на торгах. Замещение активов должника также является мерой сохранения имущественного комплекса должника, предназначенного для использования в предпринимательских целях, в том числе, для сохранения действующих лицензий, работников.

При создании акционерного общества в рамках процедуры замещения активов работники сохраняют рабочие места. Должник осуществляет их перевод на новую организацию. При этом расходы на выплату пособий, положенных при увольнении в связи с ликвидацией общества, не выплачиваются. В случае их увольнения в связи с ликвидацией предприятия должник обязан выплатить денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска, выходное пособие в размере трех среднемесячных заработков (выходное пособие и пособие на период трудоустройства).

16.08.2022 на базе имущества должника-банкрота ЗАО "Новоорловский ГОК", ИНН 8000027737 создано АО "НГОК", ИНН 7500005183.

Таким образом, по мнению уполномоченного органа, работодателем после 16.08.2022 для работников должника - ЗАО "Новоорловский ГОК" является вновь созданное АО "НГОК", поэтому и обязанность по начислению и выплате заработной платы, НДФЛ и страховых взносов является вновь созданное общество.

По решению межведомственного оперативного совещания по состоянию на 19.01.2023 в штате должника числится 358 работников. Трудовые отношения с работниками должника не переоформлены в порядке перевода сотрудников, что влечет не только нарушение их трудовых прав, но и наращивание текущей задолженности самого должника по заработной плате, по обязательным платежам, поскольку в соответствии с п. 5 ст. 134 Закона о банкротстве при оплате труда работников должника, продолжающих трудовую деятельность в ходе конкурсного производства, а также принятых на работу в ходе конкурсного производства, конкурсный управляющий должен производить удержания, предусмотренные законодательством (алименты, налог на доходы, профсоюзные и страховые взносы, и другие), и платежи, возложенные на работодателя в соответствии с федеральным законом.

По мнению уполномоченного органа, несвоевременное выполнение мероприятий в рамках конкурсного производства нарушает права кредиторов на своевременное удовлетворение их требований. Продолжение деятельности с учетом нового предприятия, ведет к увеличению текущих расходов (заработная плата, НДФЛ и страховые взносы), препятствует достижению главной цели конкурсного производства - соразмерному удовлетворению требований кредиторов, и свидетельствует о недобросовестном исполнении арбитражным управляющим должника своих обязанностей.

Исходя из анализа представленных в налоговый орган расчетов по НДФЛ и страховым взносам, начисления по ним составили 22 066 820,53 руб. за период 9 месяцев, 12 месяцев 2022 года. По мнению заявителя, указанные начисления составляют убытки бюджету.

Конкурсный управляющий в суде первой инстанции настаивал на том, что имелись обстоятельства для сохранения штата сотрудников в ЗАО "Новоорловский ГОК":

- должник является эксплуатирующей организацией опасных производственных объектов второго, третьего и четвертного класса опасности, выдано свидетельство о регистрации опасного производственного объекта N А69-00150 от 14.10.2014;

- собранием кредиторов ЗАО "Новоорловский ГОК" от 24.05.2022 было принято решение о продолжении осуществления хозяйственной деятельности ЗАО "Новоорловский ГОК" в конкурсном производстве;

- 27 декабря 2021 года заключено соглашение о сохранении занятости и добыче полезных ископаемых N 01 -01-06/03-486 между Министерством финансов Российской Федерации, Министерством природных ресурсов Российской Федерации и ЗАО "Новоорловский ГОК". Обязательным условием действия Соглашения является выполнение раздела 4, пункта 4.1 подпункта 3, а именно - условие по сохранению минимальной предельной численности работников, в отношении которых должно быть обеспечено обязательное выполнение условия о сохранении их занятости, в размере 373 человека. На дату создания АО "НГОК" 16.08.2023 соглашение действовало. Указанное соглашение позволяло ЗАО "Новоорловский ГОК", а впоследствии после переоформления лицензий на недра и АО "НГОК", исчислять и уплачивать налог на добычу полезных ископаемых отношении добытых полезных ископаемых с применением рентного коэффициента Крента, равного 1, вместо коэффициента Крента, равного 3,5;

- новое общество не могло вести хозяйственную деятельность в условиях отсутствия соответствующих лицензий на пользование недрами, на осуществление маркшейдерских работ. Лицензия N ПМ-69-000128 от 22.11.2006 на осуществление маркшейдерских работ переоформлена на АО "НГОК" 26.12.2022.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что необходимость перевода части сотрудников была обусловлена целью процедуры замещения активов, переоформлением лицензий на недра и деятельность, сдачей бухгалтерской и налоговой отчетности, требуемой консервацией производства, обеспечения сохранности имущества, поддержанием опасных производственных объектов и административного здания в надлежащем состоянии, последующего обеспечения требований, установленных ст. 22 Федерального закона "О недрах".

Должник является эксплуатирующей организацией опасных производственных объектов второго, третьего и четвертного класса опасности, выдано свидетельство о регистрации опасного производственного объекта N А69-00150 от 14.10.2014.

Суд признал обоснованными доводы конкурсного управляющего о необходимости сохранения штата работников ЗАО "Новоорловский ГОК" с целью продолжения хозяйственной деятельности, поскольку новое общество не могло вести хозяйственную деятельность в условиях отсутствия соответствующих лицензий на пользование недрами, на осуществление маркшейдерских работ, в том числе в связи продолжением эксплуатации опасного производственного объекта, а также с целью сохранения действия соглашения о сохранении занятости и добыче полезных ископаемых между Министерством финансов Российской Федерации, Министерством природных ресурсов Российской Федерации и ЗАО "Новоорловский ГОК" для последующего переоформления указанного соглашения на АО "НГОК".

Апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции и полагает необходимым отметить следующее.

Как следует из материалов настоящего обособленного спора и установлено судом первой инстанции, собранием кредиторов должника ЗАО "Новоорловский ГОК" от 24.05.2022 было принято решение о продолжении осуществления хозяйственной деятельности ЗАО "Новоорловский ГОК" в конкурсном производстве.

На собрании кредиторов ЗАО "Новоорловский ГОК" 27.07.2022 кредиторами было принято решение провести замещение активов ЗАО "Новоорловский ГОК" путем создания одного непубличного акционерного общества на базе имущества ЗАО "Новоорловский ГОК" (в том числе имущественных прав), входящего в состав ЗАО "Новоорловский ГОК" и предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности.

10 августа 2022 года осуществлен выпуск акций акционерного общества "Новоорловский горно-обогатительный комбинат" (далее - АО "НГОК"), которым присвоен регистрационный номер 1-01-03284G.

16 августа 2022 года Управлением Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю зарегистрировано АО "НГОК" (ИНН 7500005183, ОГРН 1227500004621, юридический адрес Забайкальский край, Муниципальный район Агинский, городское поселение Новоорловск), созданное на основании решения собрания кредиторов от 27.07.2022 в порядке замещения активов в соответствии со статьями 115, 141 Закона о банкротстве.

Согласно статье 115 Закона о банкротстве замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 4 статьи 115 Закона о банкротстве при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу.

Из материалов дела усматривается, что АО "НГОК" сразу после его создания не могло осуществлять хозяйственную деятельность ввиду того, что необходимо время для переоформления лицензий, имущества, а также в связи с отказом ООО "Молирен" закупать продукцию.

При этом ООО "Молирен" (залоговый кредитор должника) приняло на себя обязательства на стадии оформления документов финансирование расходов АО "НГОК" за счет собственных средств.

В этой связи несмотря на то, что часть работников должника была переведена в новое предприятие (приказ N 1/10 от 07.11.2022 о переводе сотрудников в АО "НГОК"), всё имущество, составляющее производственные мощности должника, было внесено в уставный капитал АО "НГОК", но недропользователем и лицензиатом продолжало оставаться ЗАО "Новоорловский ГОК", поэтому именно должник до окончания процесса переоформления лицензий на АО "НГОК" осуществлял лицензируемые виды деятельности - добычу металлов, минералов.

Указанные обстоятельства обусловили необходимость сохранения в штате должника работников в период конкурсного производства, из чего правильно исходил суд первой инстанции.

В силу пункта 1 статьи 141 Закона о банкротстве на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника в целях наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. К замещению активов должника в ходе конкурсного производства применяются положения статьи 115 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей и не противоречит существу конкурсного производства.

Пунктом 4 статьи 115 Закона о банкротстве предусмотрено, что документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом.

Апелляционный суд исходит из того, что вновь образованное путем замещения активов должника акционерное общество, созданное в установленном законом порядке, является субъектом предпринимательской деятельности, получившим в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве имущество (имущественный комплекс) предприятия банкрота (пользователя недр), то есть выступает приобретателем имущества. Поэтому такое лицо при наличии к тому оснований, предусмотренных статьей 17.1 Закона РФ "О недрах" 21 февраля 1992 года N 2395-1 (далее - Закона о недрах), вправе в порядке и на условиях, установленных законом, обратиться с заявлением о переоформлении лицензии.

В соответствии со статье 3 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензирование - это деятельность лицензирующих органов по предоставлению лицензий, продлению срока действия лицензий в случае, если ограничение срока действия лицензий предусмотрено федеральными законами, оценке соблюдения соискателем лицензии, лицензиатом лицензионных требований, приостановлению, возобновлению, прекращению действия и аннулированию лицензий, формированию и ведению реестра лицензий, формированию государственного информационного ресурса, а также по предоставлению в установленном порядке информации по вопросам лицензирования; лицензия - это специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается записью в реестре лицензий.

Таким образом, наличие лицензии на производство определенных видов работ предполагает, что лицензирующим органом в установленном законом порядке подтверждено соблюдение лицензиатом всех требований для осуществления соответствующего вида работ, в том числе в части наличия специалистов и технических средств.

Условие о наличии у заявителя квалифицированных специалистов и необходимых финансовых и технических средств для безопасного проведения работ прямо предусмотрено для претендента в статье 17.1 Закона о недрах, в том числе в случае, когда право пользования участками недр переходит к другому субъекту предпринимательской деятельности при прекращении деятельности юридического лица - пользователя недр.

Ввиду того, что, с одной стороны, для получения лицензии новому предприятию необходимо наличие квалифицированных специалистов, финансовых и технических средств, с другой стороны, пока лицензия не оформлена, но указанные специалисты и средства имеются у должника с действующей лицензией, принятое конкурсным управляющим решение о сохранении в штате должника работников и выплате им заработной платы, является целесообразным и соответствует сложившимся фактическим обстоятельствам в настоящем деле.

Кроме того, апелляционный суд принимает во внимание пояснения конкурсного управляющего о том, что АО "НГОК" и ЗАО "Новоорловский ГОК" пришли к соглашению о ведении совместной деятельности и соединении своих вкладов для получения прибыли (п. 1.1. договора простого товарищества от 18.08.2022).

В пункте 1.2 договора простого товарищества от 18.08.2022 отмечено, что совместная деятельность обществ заключается в добыче металлов, минералов, производстве и реализации продукции, произведённой из них.

Пунктом 2.2 договора простого товарищества от 18.08.2022 предусмотрено, что вклад АО "НГОК" в общее дело - право совместного использования имущества, внесённого в его уставный капитал (всё движимое и недвижимое имущество, составляющее непосредственно производственные мощности комбината); вклад ЗАО "Новоорловский ГОК" - профессиональные компетенции по добыче металлов и минералов, по производству и реализации продукции, произведённой из них, деловая репутация, трудовые ресурсы, права и разрешения, предоставленные соответствующими лицензиями.

При этом прибыль и убытки, возникающие в ходе исполнения договора, подлежат равному распределению между АО "НГОК" и ЗАО "Новоорловский ГОК" (п.п. 2.5, 5.2, 5.3 договора).

Объективная необходимость в заключении договора простого товарищества была вызвана обстоятельствами, сложившимися по состоянию на 18.08.2022, а именно:

всё имущество, составляющее производственные мощности должника, было внесено в уставный капитал АО "НГОК"; недропользователем и лицензиатом оставался должник; единолично ни АО "НГОК" (в силу отсутствия лицензий), ни ЗАО "НГОК" (в силу отсутствия производственных мощностей) не могли осуществлять производственную деятельность; осуществление производственной деятельности являлось единственным источником поступления денежных средств для должника, направляемых в подавляющем большинстве на выплату заработной платы работникам и уплату налогов, обязательных платежей.

Кроме того, апелляционный суд учитывает социальную значимость такого решения, заключающуюся не только в сохранении рабочих мест, но и в реальной выплате работникам заработной платы за выполненную работу.

Доводы ФНС России о том, что часть работников одновременно работала и в ЗАО "Новоорловский ГОК", и в АО "НГОК", отклоняются апелляционным судом как не влияющие на правильность выводов суда первой инстанции.

Апелляционный суд признает заслуживающими внимания доводы конкурсного управляющего о том, что применительно к процедуре банкротства в настоящем деле, с учетом вышеуказанных исключительных фактических обстоятельств, осуществление постепенного перевода сотрудников в штат АО "НГОК" был обусловлено не только требованиями законодательства РФ о промышленной безопасности, но и требованиями Порядка переоформления лицензий на пользовании недрами, в соответствии с которыми в штате АО "НГОК" должны быть специалисты, способные обеспечить деятельность по добычи полезных ископаемых, поэтому единовременный перевод всех сотрудников в штат АО "НГОК" 16.08.2022 повлек бы вероятность техногенной и/или экологической катастрофы, как следствие, - вероятность привлечения должностных лиц должника к административной или уголовной ответственности; безусловную потерю будущих существенных налоговых льгот для АО "НГОК"; утрату для АО "НГОК" возможности вести деятельность, эксплуатировать своё имущество.

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

По смыслу статей 20.3, 60, 67, 129 Закона о банкротстве не всякое формальное нарушение закона влечет за собой признание действий (бездействия) арбитражного управляющего незаконными, а лишь то, которое оказало существенное влияние на ущемление прав и обязанностей должника и кредиторов, привело к наступлению неблагоприятных последствий (причинению убытков, увеличению расходов и т. д.).

ФНС России не опровергнуты утверждения конкурсного управляющего о том, что принятые им вышеперечисленные решения, в итоге привели к полному погашению задолженности перед всеми работниками должника по заработной плате, и в условиях отказа покупателя от закупок продукции должника, действия конкурсного управляющего позволили обеспечить сохранность производственного комплекса горно-обогатительного комбината, переоформить лицензии на новое общество, привлечь претендентов для приобретение готового хозяйствующего субъекта, способного обеспечить рабочие места.

В этой связи доводы жалобы на действия конкурсного управляющего обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Помимо указанного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о недоказанности материалами дела самого факта возникновения убытков и его размера.

В качестве убытков уполномоченным органом заявлена сумма начислений по текущим платежам - НДФЛ и страховым взносам в размере 22 066 820,53 руб. за период 9 месяцев, 12 месяцев 2022 года (расчет приведен в заявлении), так как незаконности действий конкурсного управляющего не установлено, а возможность последующего погашений требований уполномоченного органа не утрачена в связи с наличием у должника достаточного имущества.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы рассмотрены апелляционным судом, но они не являются основанием для отмены определения суда первой инстанции.

С учетом изложенного, судом первой инстанции принят законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено, в связи с чем определение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленными квалифицированными электронными подписями судей, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Лица, участвующие в деле, могут получить информацию о движении дела в общедоступной базе данных "Картотека арбитражных дел" по электронному адресу: www.kad.arbitr.ru.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Забайкальского края от 09 августа 2023 года по делу N А78-8206/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.А. Корзова

Судьи

Н.И. Кайдаш О.А. Луценко