Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2023 г. N 07АП-2151/19 по делу N А45-48063/2018

город Томск

18 декабря 2023 г.

Дело N А45-48063/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2023 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Павлюк Т.В.,

судей: Зайцевой О.О.,

Хайкиной С.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Полевый В.Н. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Русский купец" (N 07АП-2151/19(82)), на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 16.10.2023 по делу N А45-48063/2018 (судья Антошина А. Н.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Русский купец" (ИНН 5403026681, ОГРН 1175476008509) о включении требования в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Альфа Ритейл Компани" (адрес: 630008, г. Новосибирск, ул. Кирова, 25, этаж N1, ИНН 5405409496, ОГРН 1105405006321), при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО "Ритейл Центр"

При участии в судебном заседании:

от ООО "РНГО": Лепешкин А.А., представитель по доверенности от 11.08.2023, паспорт; Козлов В.А., представитель по доверенности от 11.08.2023, удостоверение;

от ООО "Альфа Ритейл Компани": Гасанова О.С., представитель по доверенности от 19.10.2023, паспорт;

от иных лиц, участвующих в деле: без участия (извещены);

УСТАНОВИЛ:

решением от 30.07.2021 Арбитражного суда Новосибирской области общество с ограниченной ответственной "Альфа Ритейл Компани" (далее - ООО "Альфа Ритейл Компани", должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением от 26.09.2022 конкурсным управляющим должника утвержден Бавин А.Н. (далее - конкурсный управляющий).

14.09.2021 общество с ограниченной ответственностью Торговый дом "Русский купец" (далее - ООО ТД "Русский купец") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении требования в размере 9 185 167 руб. 64 коп., в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 16.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО ТД "Русский купец" обратилось с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит состоявшийся судебный акт отменить, принять новое определение, которым заявленные требования удовлетворить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы указывает, что обязательства по предоставлению заемных денежных средств кредитором исполнены, реальность правоотношений в рамках указанных договоров займа, подтверждается представленными в материалы дела письменными доказательствами (платежными поручениями, выписками с расчётного счета должника, платежными документами подтверждающие частичное исполнение должником обязательств по возврату займа и уплате процентов). ООО ТД "Русский купец" не являлся участником должника и установление между ним и должником корпоративных отношений невозможно. Доказательства направленности воли кредитора при заключении и исполнении договора займа на предоставление денежных средств в целях внутрикорпоративного финансирования, а не на предоставление денежных средств на возмездной возвратной основе, в материалы дела не представлено.

В отзыве на апелляционную жалобу, представленном в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), общество с ограниченной ответственностью "РНГО" (далее - ООО "РНГО"), ООО "Альфа Ритейл Компани" с доводами апелляционной жалобы не согласились, просят состоявшийся судебный акт оставить без изменения.

В судебном заседании представители поддержали свои правовые позиции.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционные жалобы в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзывы на нее, заслушав участников процесса, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, "25" февраля 2017 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен Договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 9 580 000-00 (Девять миллионов пятьсот восемьдесят тысяч) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "31" марта 2018 года.

Платежным поручением N 1 от "28" февраля 2017 года Кредитор перечислил Должнику денежные средства в размере 9 580 000-00 рублей, в свою очередь Должник в период с "10" марта 2017 года по "02" марта 2018 года осуществил частичный возврат заемных денежных средств в общей сумме 9 065 000-00 рублей.

Также Должнику за период с "01" марта 2017 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 294 080- 55 (Двести девяносто четыре тысячи восемьдесят) рублей 55 копеек.

Общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "25" Февраля 2017 года составляет 515 000-00 + 294 080-55 = 809 080-55 (Восемьсот девять тысяч восемьдесят) рублей 55 копеек.

"01" сентября 2017 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен Договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 1 900 000-00 (Один миллион девятьсот тысяч) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "31" декабря 2018 года и уплатить проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 9% (Девять процентов) годовых.

Платежным поручением N 262 от "29" сентября 2017 года денежные средства в размере 1 900 000-00 рублей были перечислены Кредитором Должнику.

"10" ноября 2017 года Должник возвратил Кредитору денежные средства в размере 50 000-00 (Пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек Платежным поручением N 19888. Также Должнику за период с "30" сентября 2017 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 228 597-86 (Двести двадцать восемь тысяч пятьсот девяносто семь) рублей 86 копеек.

Общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "01" сентября 2017 года составляет 1 850 000-00 + 228 597-86 = 2 078 597-86 (Два миллиона семьдесят восемь тысяч пятьсот девяносто семь) рублей 86 копеек.

"02" октября 2017 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 350 000-00 (Триста пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "01" октября 2018 года и уплатить проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 9% (Девять процентов) годовых.

Платежным поручением N 299 от "31" октября 2017 года денежные средства в размере 350 000-00 рублей были перечислены Кредитором Должнику, возврат заемных денежных средств Должником осуществлен не был.

Также Должнику за период с "01" ноября 2017 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 40 389-04 (Сорок тысяч триста восемьдесят девять) рублей 04 копейки.

Общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "02" октября 2017 года составляет 350 000-00 + 40 389-04 = 390 389-04 (Триста девяносто тысяч триста восемьдесят девять) рублей 04 копейки.

"01" декабря 2017 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен Договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 2 000 000-00 (Два миллиона) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "30" ноября 2018 года и уплатить проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 9% (Девять процентов) годовых.

Платежным поручением N 346 от "15" декабря 2017 года денежные средства в размере 2 000 000-00 рублей были перечислены Кредитором Должнику, возврат заемных денежных средств Должником осуществлен не был.

Также Должнику за период с "16" декабря 2017 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 208 602-74 (Двести восемь тысяч шестьсот два) рубля 74 копейки.

Общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "01" декабря 2017 года составляет 2 000 000-00 + 208 602-74 = 2 208 602-74 (Два миллиона двести восемь тысяч шестьсот два) рубля 74 копейки.

"09" января 2018 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен Договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 600 000-00 (Шестьсот тысяч) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "08" января 2019 года и уплатить проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 9% (Девять процентов) годовых.

Платежным поручением N 34 от "31" января 2018 года денежные средства в размере 590 000-00 рублей были перечислены Кредитором Должнику, возврат заемных денежных средств Должником осуществлен не был.

Также Должнику за период с "01" февраля 2018 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 54 700-27 (Пятьдесят четыре тысяч семьсот) рублей 27 копеек.

Следовательно, общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "09" января 2018 года составляет 590 000-00 + 54 700-27 = 644 700-27 (Шестьсот сорок четыре тысяч семьсот) рублей 27 копеек.

"01" февраля 2018 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен Договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 2 ООО 000-00 (Два миллиона) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "31" января 2019 года и уплатить проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 9% (Девять процентов) годовых.

Платежным поручением N 80 от "28" февраля 2018 года денежные средства в размере 450 000-00 рублей были перечислены Кредитором Должнику, возврат заемных денежных средств Должником осуществлен не был.

Также Должнику за период с "01" марта 2018 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 38 614-08 (Тридцать восемь тысяч шестьсот четырнадцать) рублей 08 копеек.

Общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "01" февраля 2018 года составляет 450 000-00 + 38 614-08 = 488 614-08 (Четыреста восемьдесят восемь тысяч шестьсот четырнадцать) рублей 08 копеек.

"01" октября 2018 года между ООО ТД "Русский купец" и Должником был заключен Договор займа, согласно условиям которого Кредитор (Заимодавец) обязался предоставить Должнику (Заемщику) денежные средства в размере 2 502 000-00 (Два миллиона пятьсот две тысячи) рублей 00 копеек, а Заемщик обязался возвратить сумму займа не позднее "30" сентября 2019 года и уплатить проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 9% (Девять процентов) годовых.

В период с "31" октября 2018 года по "02" ноября 2018 года денежные средства в размере 2 502 000-00 рублей были перечислены Кредитором Должнику, возврат заемных денежных средств Должником осуществлен не был.

Также Должнику за период с "01" ноября 2018 года по "11" февраля 2019 года были начислены проценты за пользование заемными денежными средствами в размере 63 173-10 (Шестьдесят три тысячи сто семьдесят три) рубля 10 копеек.

Следовательно, общий размер задолженности Должника перед Кредитором по Договору займа от "01" октября 2018 года составляет 2 502 000-00 + 63 173-10 = 2 565 173- 10 (Два миллиона пятьсот шестьдесят пять тысяч сто семьдесят три) рубля 10 копеек.

Всего общий размер задолженности ООО "Альфа Ритейл Компани" перед ООО ТД "Русский купец" по вышеуказанным Договорам займа составляет 809 080-55 + 2 078 597-86 + 390 389-04 + 2 208 602-74 + 644 700-27 + 488 614-08 + 2 565173-10 = 9185167-64 (Девять миллионов сто восемьдесят пять тысяч сто шестьдесят семь) рублей 64 копейки.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления суд первой инстанции исходил из того, что наличие общего для всей группы конечного бенефициара, перемещение активов внутри этой группы, уменьшившее имущественную массу должника, а также обычная природа взаимодействия аффилированных лиц (предполагающей, как правило, скоординированность поведения, максимальный учет интересов друг друга, оптимизацию внутренних долговых обязательств, конфиденциальность информации о внутригрупповых соглашениях) дают основание полагать, что имел место договор о покрытии, что является основанием для отказа в удовлетворении заявления о включении в реестр требования ООО ТД "Русский Купец".

Седьмой арбитражный апелляционный суд поддерживает выводы, изложенные в определении суда первой инстанции, в связи с чем отклоняет доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из установленных фактических обстоятельств дела и следующих норм права.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона Российской Федерации от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве установлено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии со статьями 71 и 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве суд должен исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. Требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Исходя из указанных норм права, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности на основе положений норм материального права.

В обоснование позиции по делу ООО "РНГО" указывало на аффилированность с должником. Согласно выписке из ЕГРЮЛ Участниками ООО ТД "Русский Купец" являются ООО "Ритейл Центр" (доля 99%) и Малафеев К.Э. (доля 1%). В свою очередь Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 22.04.2021 г. по делу N А45- 5551/2016 установлено, что в ГК "НТС" входят ООО "Капитал", ООО "Приоритет", ООО "Русский купец", ООО "Новосибирск-Торг", ООО "Торговая сетьСибирь", ООО "Сибвентдеталь", Насоленко Е.М., Насоленко В.М., Малафеев К.Э., ООО "Альфа Ритейл Компани", ООО "АРК", ООО "Камин", ООО "Магнат-НСК", ООО "Новосибирская Торговая компания", ООО "Ритейл Центр", ООО "Русская Традиционная Кухня". Юридический адрес ООО ТД "Русский купец" г. Новосибирск, ул. Петухова 29. Аналогичный адрес имеют иные организации, входящие в ГК "НТС": ООО "Ритейл Центр", ООО "Русская Традиционная Кухня". Кроме того имеет место общность представителей в судебных процессах. Представителем при подаче заявления о включении требований ООО ТД "Русский Купец" являлся Филонов Д.К., что следует из представленной в материалы дела доверенности от 28.02.2020 (доверенность выдана на 3 года). В тоже время Филонов Д.К. является представителем бенефициара ГК "НТС" и генерального директора ООО "Альфа Ритейл Компани" - Насоленко Е.М. (нотариальная доверенность 54 АА 3775598 от 13.10.2020).

Суд первой инстанции пришел к выводу, что заключенные между Должником и ООО ТД "Русский купец" договоры займа являются мнимыми, то есть сделками, совершенными лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия.

В Определении ВС РФ от 25.07.2016 N 305-ЭС16-2411 по делу N А41-48518/2014 сформулирована позиция по квалификации сделки в качестве мнимой: "Фиктивность мнимой сделки заключается в том, что у ее сторон нет цели достижения заявленных результатов. Волеизъявление сторон мнимой сделки не совпадает с их внутренней волей. Реальной целью мнимой сделки может быть, например, искусственное создание задолженности стороны сделки перед другой стороной для последующего инициирования процедуры банкротства и участия в распределении имущества должника".

В то же время для этой категории ничтожных сделок определения точной цели не требуется. Установление факта того, что стороны на самом деле не имели намерения на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей, обычно порождаемых такой сделкой, является достаточным для квалификации сделки как ничтожной.

Сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют всё документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Поэтому факт расхождения волеизъявления с волей устанавливается судом путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Обстоятельства устанавливаются на основе оценки совокупности согласующихся между собой доказательств. Доказательства, обосновывающие требования и возражения, представляются в суд лицами, участвующими в деле, и суд не вправе уклониться от их оценки (статьи 65, 168, 170 АПК РФ).

При рассмотрении вопроса о мнимости договора займа, суд не должен ограничиваться проверкой соответствия копий документов установленным законом формальным требованиям. Необходимо принимать во внимание и иные документы первичного учета, а также иные доказательства.

По Договору займа от 25.02.2017, между организациями, входящими в ГК "НТС" (ООО "Ритейл Центр", ООО "Альфа Ритейл Компани", ООО ТД "Русский купец" был создан кругооборот денежных средств путем их транзитного перечисления.

ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 9 580 000, 00 руб. 27.02.2017 на расчетный счет ООО ТД "Русский Купец" N 40702810700150005220 поступили денежные средства от ООО "Ритейл Центр" в размере 9 950 000,000 с назначением платежа: "Взнос в уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Русский Купец". На следующий день (28.02.2017) на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани" N 40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 9 580 000, 00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 25.02.2017 г". 01.03.2017 ООО "Альфа Ритейл Компани" с этого же расчетного счета перечислило ООО "Ритейл Центр" денежные средства размере 10 000 000 руб. с назначением платежа: "Возврат займа по договору займа N АРК-01 от 09.01.2017 г." ООО "Ритейл Центр" является частью группы компаний "НТС" (Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 22.04.2021 г. по делу N А45-5551/2016).

По договору займа от 01.09.2017. ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 1 900 000, 00 руб. 21.02.2018 на расчетный счет ООО ТД "Русский Купец" поступили денежные средства от ООО "Ритейл Центр" в размере 1 000 000,000 с назначением платежа: "Оплата по договору поставки ДП N 38/РЦ/17 от 24.04.2017". 29.09.2017 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани" N40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 1 900 000,00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 01.09.2017 г". 02.10.2017 ООО "Альфа Ритейл Компани" с этого же расчетного счета перечислило ООО "Русская Традиционная Кухня" денежные средства размере 300 000,00 руб. с назначением платежа: "Предоставление %% займа по договору б/н от 01.06.2011". Участником ООО "Альфа Ритейл Компани" с долей 99% является Arceran Holdings Limited (бенефициары: Evgeniy Nasolenko, Vitaliy Nasolenko). В свою очередь, участником ООО "Русская Традиционная Кухня" является Насоленко Е.М. Соответственно, у ООО "Альфа Ритейл Компани" и ООО "Русская Традиционная Кухня" единый участник - Насоленко Е.М Также в этот же день ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "НТК" денежные средства размере 1 450 000,00 руб. с назначением платежа: "Оплата за товар по договору поставки N60 от 19.02.2016". Согласно выписке из ЕГРЮЛ генеральным директором ООО "НТК" является Насоленко Е.М., что свидетельствует об аффилированности ООО "НТК" и ООО "Альфа Ритейл Компани" через единого руководителя.

По договору займа от 02.10.2017. ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 350 000,00 руб. 31.10.2017 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани" N 40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 350 000,00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 01.09.2017 г". 02.11.2017 ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "Ритейл Центр" денежные средства размере 348 986,54 руб. с назначением платежа: "Оплата за товар по договору поставки N 137/АР/15 от 01.11.2015 г.".

По договору займа от 01.12.2017. ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 2 000 000,00 руб. 15.12.2017 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани"N 40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 2 000 000,00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 01.12.2017 г". 18.12.2017 ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "НТК" денежные средства размере 4 300 000,00 руб. с назначением платежа: "Оплата за товар по договору поставки N 60 от 19.02.2016 г.". При этом оставшаяся часть суммы на погашение требований ООО "НТК" в размере 1 800 000,00 руб. была предоставлена также аффилированным лицом, входящим в ГК "НТК" -ООО "Русский Формат".

Аффилированность ООО "Русский Формат" подтверждается следующими обстоятельствами.

В Определении Арбитражного суда Новосибирской области от 28.12.2020 г. по делу N А45-3827/2019 в качестве представителя ООО "Русский формат" указан Филонов Дмитрий Константинович. При этом Филонов Д. Н. также является представителем других организаций ГК "НТС", в том числе и генерального директора ООО "Альфа Ритейл Компани" и бенефициара ГК "НТС" - Насоленко Е.М (нотариальная доверенность 54 АА 3775598 от 13.10.2020, доверенность выдана на 10 лет).

Единственным участником ООО "Русский Формат" является Адамчик Анна Алексеевна. Согласно протоколу осмотра социальных сетей, сайта магазина кулинарии "Добрянка", который является частью ГК "НТС", руководителем фудкорта "Добрянка" также является Адамчик А.А.

При этом торговлю под брендом "Добрянка" ранее осуществляло ООО "Русская традиционная кухня" (Постановление Седьмого Арбитражного апелляционного суда от 17.09.2019 г. N А45-12174/2019).

Аффилированность ООО "Русский формат" к группе компаний НТС установлена и судебными актами.

В определении Арбитражного суда Новосибирской от 05.03.2022, остановленного без изменений постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2022 и постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.08.2022 в указанной части, установлено, что аналогичные договоры займа заключены между ООО "Русский Формат" и ООО "Русская традиционная кухня", имеющими признаки фактической аффилированности c ГК НТС, контролируемыми её бенефициарами - братьями Насоленко и Слободчиковым А.С.

Так, установлено, что общества "Русский формат" и "РТК" имеют общие нематериальные активы: используют одно и тоже доменное имя, на сайте вакансий в качестве контактов адреса электронных почт, зарегистрированных на одном и том же домене - @е5-п8к.ги.

Общество "Русский формат" и общество "РТК" используют единую систему лояльности "Берегиня", контролируемую Насоленко Е.М.

Кроме того, общество "Русский формат" и общество "РТК", а также иные лица, входящие в ГК НТС, имеют одних и тех же представителей: Платонова С.В., Ювченко В.В., являющегося сотрудником общества с ограниченной ответственностью "Учет" (ИНН 5403017260), которое входит в ГК НТС и подконтрольно Насоленко Е.М.

Также общество "Русский формат" в настоящий момент использует товарный знак, принадлежавший обществу "РТК", что следует из содержания определения суда от 05.03.2020, постановления апелляционного суда от 07.07.2020 по делу N А45-3827/2019.

Таким образом, операции имели транзитный характер между аффилированными лицами, контролируемые из единого центра.

По договору займа от 09.01.2018. ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 600 000,00 руб. 31.01.2018 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани"N 40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 590 000,00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 09.01.2018 г". 02.02.2018 ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "НТК" денежные средства размере 450 000,00 руб. с назначением платежа: "Оплата за товар по договору поставки N 60 от 19.02.2016 г.".

По договору займа от 01.02.2018. ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 2 000 000,00 руб. 21.02.2018 на расчетный счет ООО ТД "Русский Купец" поступили денежные средства от ООО "Ритейл Центр" в размере 2 000 000,000 с назначением платежа: "Оплата по договору поставки ДП N 38/РЦ/17 от 24.04.2017". 28.02.2018 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани" N40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 450 000,00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 01.02.2018 г". 02.03.2018 ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "НТК" денежные средства в размере 480 000,00 руб. с назначением платежа: "Оплата за товар по договору поставки N60 от 19.02.2016 г".

Генеральным директором ООО "НТК" является Насоленко Е.М., который также был генеральным директором ООО "Альфа Ритейл Компани", что свидетельствует об аффилированности лиц через органы управления.

Участником ООО "НТК" с долей 100% является Малафеева Г.Г., которая также является единственным участником ООО "Ритейл Центр", входящего в ГК "НТС".

По договору займа от 01.10.2018. ООО ТД "Русский купец" предоставляет заем в размере 2 502 000,00 руб. 31.10.2018 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани" N 40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" в размере 1 750 000,00 руб. с назначением платежа: "Выдан займ по Договору займа б/н от 01.10.2018 г". В этот же день (31.10.2018) ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "Веста" денежные средства в размере 1 743 000,00 руб. с назначением платежа: "Оплата за товар по договору поставки N 60 от 19.02.2016 г.". 02.11.2018 на расчетный счет ООО "Альфа Ритейл Компани"N 40702810000150000239 поступили денежные средства от ООО ТД "Русский купец" двумя платежами в размере 250 000,00 руб., а также в размере 502 000,00 руб. с назначением платежа: "Предоставление процентного займа по договору б/н от 01.10.2018 г". В этот же день (02.11.2018) ООО "Альфа Ритейл Компани" перечислило ООО "Веста" денежные средства платежами на сумму 248 000,00 руб. и 500 000,00 руб. с назначением платежа: "Возврат займа по договору б/н от 17.09.2018 г".

Аффилированность ООО "Веста" по отношению к ГК "НТС" установлена в судебными актами1, а также подтверждается (1) консолидированной отчётностью ГК НТС за 2016 - 2017, в которой ООО "Веста" вместе с другими лицами предоставляли информацию о комплексном состоянии ГК НТС; (2) справкой по форме 2-НДФЛ, из которой следует, что директор ООО "Веста" Тамаровская Н.В. работала в ООО "Венера", которое также входит в ГК НТС.

Проанализировав вышеуказанные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что платежи по договорам займа носили транзитный характер и были частью внутригруппового движения средств, а ООО "Альфа Ритейл Компани" не являлось конечным получателем денег.

Заключенные между должником и ООО ТД "Русский купец" договоры займа являются мнимыми, то есть сделками, совершенными лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия.

Договорами были установлены следующие сроки возврата денежных сумм:

Договор займа от 25.02.2017 до 31 марта 2018.

Договор займа от 01.09.2017 до 31 декабря 2018

Договор займа от 02.10.2017 до 1 октября 2018

Договор займа от 01.12.2017 до 30 ноября 2018

Договор займа от 09.01.2018 до 8 января 2019

Договор займа от 01.02.2018 до 31 января 2019

Договор займа от 01.10.2018 до 30 сентября 2019

Материалами дела не подтверждается, что ООО ТД "Русский купец" предпринимало меры по возврату сумм займов.

При наличии просрочки разумным действием со стороны ООО ТД "Русский Купец" было бы взыскивание задолженности. ООО ТД "Русский Купец" заявило свои требования только в процедуре конкурсного производства Должника.

Подобное бездействие ООО ТД "Русский Купец", при неплатежеспособности Должника (которая наступила после 05.08.2018, но не позднее 23.08.2023), лишено экономического смысла и не соответствует обычной предпринимательской деятельности в рыночных условиях.

ООО ТД "Русский Купец" не раскрыло экономических мотивов заключения сделки.

Предоставление кредитов, займа и прочих финансовых услуг не входит в перечень видов экономической деятельности ООО ТД "Русский Купец".

У сторон отсутствовала воля на предоставление денежных средств в пользование и их последующего возврата займодавцу по наступлении срока возврата займа. Денежные средства были перечислены на условиях безвозвратности, в целях погашения кредитных обязательств (внешнего долга) группы компаний.

Исходя из существа возникшего обязательства, предшествующего поведения сторон, последующего исполнения обязательства, возникшие правоотношения не являются заемным обязательством, а представляют собой мнимые сделки.

Наличие неустранимых сомнений в действительном смысле, реальности правоотношений сторон при нераскрытых ООО ТД "Русский Купец" мотивах выбора подобной бизнес-модели свидетельствует о внутрикорпоративным перераспределении денежных средств внутри ГК "НТС".

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что наличие общего для всей группы конечного бенефициара, перемещение активов внутри этой группы, уменьшившее имущественную массу должника, а также обычная природа взаимодействия аффилированных лиц (предполагающей, как правило, скоординированность поведения, максимальный учет интересов друг друга, оптимизацию внутренних долговых обязательств, конфиденциальность информации о внутригрупповых соглашениях) дают основание полагать, что имел место договор о покрытии, что является основанием для отказа в удовлетворении заявления о включении в реестр требования ООО ТД "Русский Купец".

Доводов и доказательств, опровергающих указанные выводы суда в материалы дела не представлено.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными, поскольку не опровергают выводы суда, основанные на установленных по делу обстоятельствах и исследованных доказательствах, и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 16.10.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-48063/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Русский купец" - без удовлетворения.

Возвратить Слободчикову Александру Степановичу из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 3000 рублей по апелляционной жалобе по чек-ордеру от 23.10.2023.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

Т.В. Павлюк

Судьи

О.О. Зайцева С.Н. Хайкина