Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 июня 2024 г. N 09АП-26601/24 по делу N А40-187222/2023

г. Москва

13 июня 2024 г.

Дело N А40-187222/23

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июня 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.В. Захаровой,

судей Ю.Н. Кухаренко, Б.В. Стешана,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Солодовниковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "МЦ Приоритет плюс" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 20 марта 2024 года по делу N А40-187222/23,

по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Днком" (ОГРН 1127746047175)

к Обществу с ограниченной ответственностью "МЦ Приоритет плюс" (ОГРН 1222300018632)

о взыскании по договору коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 года штрафа в размере 4 400 000 руб., по агентскому договору N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года долга в размере 90 122 руб., пеней в размере 394 руб. 50 коп.,

по объединенному делу по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Днком" (ОГРН 1127746047175)

к Обществу с ограниченной ответственностью "МЦ Приоритет плюс" (ОГРН 1222300018632)

о взыскании по договору коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 год штрафа в размере 1 000 000 руб., по агентскому договору N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года штрафа в размере 1 000 000 руб.,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца - Сливка Ю.В. по доверенности от 09.01.2023, Хочинова Э.А. по доверенности от 19.12.2023

от ответчика - Колышницына Н.В. по доверенности от 21.11.2023

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Днком" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "МЦ Приоритет плюс" (далее - ответчик) о взыскании по договору коммерческой концессии N Ф1120522 от 30 мая 2022 года штрафа в размере 4 400 000 руб., по агентскому договору N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года задолженности в размере 90 122 руб., пени в размере 394 руб. 50 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы дело N А40-187222/23 по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Днком" к Обществу с ограниченной ответственностью "МЦ Приоритет плюс" о взыскании по договору коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 год штрафа в размере 1 000 000 руб., по агентскому договору N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года штрафа в размере 1 000 000 руб. объединено с делом N А40-236856/23 для совместного рассмотрения с присвоением объединенному делу единого номера N А40-187222/23.

Решением от 20 марта 2024 года Арбитражный суд города Москвы исковые требования удовлетворил частично.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указал, что суд вынес решение без учета и выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дела, не принял во внимание недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

От истца поступил отзыв, в котором он против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей истца и ответчика, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2024 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 30 мая 2022 года между истцом (правообладателем) и ответчиком (пользователем) был заключен договор коммерческой концессии N Ф-1120522 (23.08.2022 РД0405979).

В соответствии с пунктами 1.1., 1.2. договора правообладатель на условиях настоящего договора за вознаграждение и на срок действия настоящего договора, предоставил пользователю неисключительное право использовать в медицинском офисе, расположенном в пределах территории, комплекс передаваемых прав, принадлежащий правообладателю, для реализации через медицинский офис продукции.

Право пользования товарным знаком предоставлено при условии, что товарный знак будет непрерывно использоваться пользователем только в рамках договора совместно с другими объектами, входящими в комплекс исключительных прав.

В соответствии с пунктом 1.7. договора "Комплекс исключительных прав" - комплекс, принадлежащих правообладателю исключительных прав (далее - комплекс передаваемых прав, КПП), состоящий из конфиденциальной информации, товарного знака и системы, неисключительное право использования которого, предоставляется Пользователю, на условиях настоящего Договора.

В соответствии с пунктом 1.11. договора "Медицинский офис" - специально оборудованное помещение, согласованное правообладателем, соответствующее требованиям, предъявляемым Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзор), Федеральной противопожарной службой и иными надзорными органами, письменно согласованное арендодателем (в случае размещения медицинского офиса на арендованной площади), предназначенное для производства и реализации продукции, осуществление деятельности которого связано с использованием комплекса исключительных прав переданных по настоящему договору.

В соответствии с пунктом 1.17. договора "Продукция" - медицинская деятельность (услуги, указанные в 1.22. договора), оказываемые (предоставляемые) правообладателем пользователю в рамках заключённого сторонами агентского договора N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года. Стороны вправе путем подписания дополнительного соглашения к договору дополнить перечень услуг, составляющих продукцию.

В соответствии с пунктом 1.18. договора "Система" - разработанная, широко применяемая, время от времени уточняемая и дополняемая по усмотрению правообладателя база знаний, навыков и опыта, позволяющая наиболее эффективным образом использовать и применять комплекс передаваемых прав, осуществлять реализацию и маркетинг продукции, а также развитие и увеличение эффективное функционирование медицинского офиса. Система, в числе прочего включает в себя обязательные к исполнению пользователем при осуществлении им деятельности, связанной с использованием комплекса передаваемых прав: программное обеспечение и другие составляющие части системы информационного управления; стандарты внутреннего и внешнего оформления медицинского офиса (дизайн, интерьер, цветовая гамма, оборудование, мебель, вывески, реклама и т.д.); стандарты обслуживания пациентов, управления работой медицинским офисом; регламенты, инструкции, методические материалы и другие документы, регулирующие деятельность медицинского офиса; начальную программу подготовки персонала медицинского офиса, а также указанные в учебнике требования к штатной структуре, методы подбора и приема на работу персонала, его подготовки.

В соответствии с пунктом 1.20. договора "Территория" - территория, на которой допускается использование комплекса прав договора: 353925, Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Пионерская, д. 23А, корп. 1, ком. 24.

В соответствии с пунктом 1.21. договора "Товарный знак" - товарный знак "ДНКОМ", свидетельство о регистрации на товарный знак N 537735, зарегистрировано в Государственном Реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 23 марта 2015 года.

В соответствии с пунктом 1.22. договора "Услуги" - часть услуг 44 класса МКТУ, указанных в свидетельстве на товарный знак N 537735, а именно: медицинские услуги; помощь медицинская; советы по вопросам здоровья; услуги медицинских клиник; услуги терапевтические; уход за больными; центры здоровья; часть услуг 42 класса МКТУ, указанных в свидетельстве на товарный знак N 537735, а именно: анализ химический; исследования в области бактериологии; услуги научных лабораторий.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

В соответствии с пунктом 2 статьи 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Кроме того, 30 мая 2022 года между истцом (принципалом) и ответчиком (агентом) был заключен агентский договор N АФ-1120522.

В соответствии с пунктом 1.1. договора, осуществляя деятельность в рамках договора коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 года, по настоящему договору агент принял на себя обязательства от своего имени, в интересах и по поручению принципала, заключать с пациентами договоры оказания платных медицинских услуг, осуществлять выдачу пациентам заключений и результатов лабораторных исследований, подготовленных принципалом, а также своевременно перечислять принципалу выручку за услуги лаборатории, оказанные за предыдущие 10 дней, за вычетом агентского вознаграждения.

В соответствии с пунктом 1.4 договора агент гарантировал отсутствие договорных и иных отношений с иными лицами, которые могли бы оказать влияние на исполнение договора.

Агент выполняет принятые на себя обязательства по адресу: 353925, Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Пионерская, д. 23А, корп. 1, ком. 24.

Согласно п. 1 ст. 1005 ГК РФ, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

30.06.2023 пользователь направил в адрес правообладателя электронное письмо (без подписи и/или печати), в котором указал, что со стороны истца неоднократно грубо нарушаются обязательства по указанному выше договору, которые, в том числе, привели как к материальным потерям ответчика, так и наносят ущерб деловой репутации организации ответчика. По факту грубого нарушения обязательств со стороны истца ответчиком неоднократно направлялись соответствующие претензии, но по настоящее время, указанные в претензиях нарушения не устранены, материальный ущерб не компенсирован. В связи с вышеизложенным ответчик извещает истца о том, что агентский договор от 30.05.2022 N АФ-1120522, а также договор коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30.05.2022 считаются расторгнутыми с 01 июля 2023 года на основании п. 3 ст. 450 ГК РФ и пункта 5.1. агентского договора от 30.05.2022 N АФ-1120522.

В соответствии с пунктом 9.2. агентского договора настоящий договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и договором.

В соответствии с пунктом 18.5. договора коммерческой концессии пользователь вправе в судебном порядке расторгнуть настоящий договор в случае существенного нарушения правообладателем своих обязательств по договору.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии со статьей 1010 ГК РФ агентский договор прекращается вследствие: отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия; смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

В соответствии со статьей 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям настоящей главы или существу агентского договора.

Истец просит суд взыскать с ответчика по договору коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 года штраф в размере 4 400 000 руб. за несогласованное приостановление/прекращение работы медицинского кабинета за период с 01.07.2023 по 13.08.2023 (44 дня).

В соответствии с пунктом 4.7. агентского договора принципал самостоятельно осуществляет транспортировку биоматериала пациентов от медицинского офиса агента до лаборатории из согласованного сторонами места по адресу: 353925, Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Пионерская, д. 23А корп. 1, ком. 24.

До момента передачи принципалу (транспортной компании принципала) биологического материала пациентов ответственность за его сохранность, надлежащие условия хранения в полном объеме несет агент.

Помимо транспортировки биоматериала, принципал самостоятельно осуществляет транспортировку расходных материалов, входящих в перечень приложения N 2 договора, от лаборатории до медицинского офиса.

Агент обязуется компенсировать вышеперечисленные транспортные расходы в размере 50 % от расходов, понесенных принципалом.

Данная компенсация осуществляется агентом на основании предоставленных принципалов первичных документов, которые предоставляются ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за отчетным.

Вместе с первичными документами принципал по письменному запросу агента представляет отчет, который содержит в себе дату расхода, номер первичного документа, сумму расхода и общую сумму затрат. Оплата производится агентом путем безналичного расчета на основании счета, выставленного принципалом.

30 мая 2023 года истец направил в адрес ответчика подписанный электронной подписью акт N 454 от 29 мая 2023 года на сумму 27 300 руб. за транспортные услуги в апреле 2023 года.

16 июня 2023 года истец направил в адрес ответчика подписанный электронной подписью акт N 561 от 16 июня 2023 года на сумму 20 300 руб. за транспортные услуги в мае 2023 года.

08 августа 2023 года истец направил в адрес ответчика подписанный электронной подписью акт N 765 от 08 августа 2023 года на сумму 32 900 руб. за транспортные услуги в июне 2023 года.

В связи с чем, истец просит суд взыскать с ответчика по агентскому договору N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года долг в размере 90 122 руб.

В подтверждение фактических затрат на перевозку истец представил заключенный им 15 июля 2021 года договор с ООО "Лаблогистика" N КУ-1/21 на оказание курьерских услуг, УПД N 130 от 30.04.2023, N 151 от 31.05.2023, N 180 от 30.06.2023, акты на оказание услуг по перевозке.

Также истцом заявлено требование о взыскании по агентскому договору долга в размере 9 622 руб.

В соответствии с пунктом 4.4. агентского договора агент один раз в месяц не позднее 5 числа месяца, следующего за отчетным, самостоятельно распечатывает и направляет принципалу утвержденные со своей стороны оригиналы отчета агента за предыдущий месяц.

В отчете должна быть указана вся сумма выручки за услуги лаборатории, полученная агентом по заключенным с пациентами договорам платных медицинских услуг за отчетный период.

Один экземпляр подписанного отчета агента за отчетный период подлежит возврату в адрес агента, в течение 5 дней с момента получения документов принципалов.

Согласно пункту 2.3.2. агентского договора, принципал обязан принимать все исполненное агентом, по договору и подписывать отчеты агента.

При наличии возражений по отчету агента, принципал обязуется сообщить об этом агенту в течение 5 рабочих дней, со дня его получения, либо утвердить отчет. В случае, если агент своевременно не предоставил принципалу отчет агента, принципал определяет выручку за услуги лаборатории, руководствуясь собственными данными о зарегистрированных и исполненных заказах агента, находящимися в регистрационно-учетной системе принципала.

В соответствии с пунктом 2.1.5. агентского договора агент обязался своевременно перечислять принципалу выручку за услуги, оказанные лабораторией, за вычетом агентского вознаграждения.

А именно в соответствии с пунктами 4.1.- 4.2. агентского договора агент ежедекадно, в течение двух последующих рабочих дней перечисляет принципалу выручку за услуги лаборатории, оказанные за предыдущие 10 дней, за вычетом агентского вознаграждения 50 %.

Согласно пункту 4.4. агентского договора, агент, один раз в месяц, не позднее 5 числа месяца, следующего за отчетным, самостоятельно распечатывает и направляет принципалу утвержденные со своей стороны оригиналы отчета агента (приложение N 1 к договору) за предыдущий месяц.

В отчете должна быть указана вся сумма выручки за услуги лаборатории, полученная агентом по заключенным с пациентами договорам платных медицинских услуг за отчетный период, но такой отчет не был предоставлен ответчиком.

В связи с этим принципал определил сумму выручки за услуги лаборатории, руководствуясь собственными данными об исполненных заказах, находящихся в регистрационно-учетной системе Принципала (ЛИС).

По отчету агента выручка агента, подлежащая перечислению принципалу за период с 01.06.2023 по 30.06.2023, составила 76 512 руб. 38 коп. Поскольку агент перечислил принципалу 66 891 руб., задолженность агента за июнь 2023 года составила 9 622 руб.

Также истец просит суд взыскать с ответчика неустойку за просрочку выплаты вышеуказанной суммы долга (9 622 руб.) за период с 05.07.2023 по 14.08.2023 в сумме 394 руб. 50 коп. на основании пункта 5.2. агентского договора.

В соответствии с пунктом 5.2. договора за неисполнение или несвоевременное исполнение условий пунктов 4.2. - 4.4. договора принципал имеет право требовать от агента выплаты неустойки (пени) в размере 0,1 % от суммы невыполненных обязательств, за каждый день просрочки.

Пени за неисполнение или несвоевременное исполнение условий пункта 4.3. договора начисляются автоматически со дня, следующего за днем просрочки, по день полного исполнения обязательств по оплате.

Начисление пени за неисполнение или несвоевременное исполнение условий пунктов 4.2. - 4.4. договора прекращается со следующего дня их полного погашения.

По объединенному делу истец просит суд взыскать с ответчика по договору коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 год штраф в размере 1 000 000 руб., по агентскому договору N АФ-1120522 от 30 мая 2022 года штраф в размере 1 000 000 руб.

В соответствии с пунктом 12.13. договора коммерческой концессии пользователь обязан обеспечить все необходимые условия для проведения проверки пользователя, на предмет надлежащего исполнения пользователем своих обязательств по настоящему договору, которая может проводиться в рабочее время медицинского кабинета, любым законным способом, не нарушающим хозяйственную деятельность, в том числе с опросом специалистов пользователя и с применением аудио записи, фото/видео съемки в медицинском офисе.

Согласно пункту 10.3. договора коммерческой концессии, правообладатель вправе проводить внеплановые проверки соблюдения пользователем стандартов и системы в любое рабочее время медицинского офиса в случае, если при проведении плановой проверки были выявлены нарушения.

Правообладатель вправе проводить внеплановые проверки до момента устранения пользователем выявленных нарушений стандартов и системы правообладателя.

Кроме того, пунктом 6.5. договора коммерческой концессии предусмотрено неукоснительное выполнение иных обязательств, предусмотренных договором.

Пунктом 12.5. договора коммерческой концессии предусмотрено, что в результате проверки в случае выявления нарушений представитель правообладателя составляет заключение (акт/отчет) о выявленных нарушениях и предоставляет его копию пользователю, на основании которого к пользователю могут быть применены предусмотренные договором штрафные санкции.

Договор коммерческой концессии содержит определения: "Конкурирующее предприятие" - организации, предлагающие услуги, аналогичные услугам или продукции правообладателя (п. 1.9), "Продукция" - медицинская деятельность (услуги, указанные в 1.22. договора) и оказываемые (предоставляемые) правообладателем пользователю в рамках заключённого сторонами агентского договора N АФ-1110422 от 29 апреля 2022 года (п. 1.17).

Пользователь не имеет права осуществлять на территории медицинского офиса иной медицинской деятельности, за исключением указанной в пункте 1.17. договора, без предварительного (за один месяц) письменного согласования с правообладателем.

За нарушение условия настоящего пункта предусмотрена ответственность согласно пункту 18.1. договора (пункт 10.3. договора коммерческой концессии).

В соответствии с пунктом 11.3. договора коммерческой концессии пользователь гарантирует, что не будет осуществлять аналогичную правообладателю деятельность, с использованием или без использования исключительных прав Конкурирующих предприятий, в том числе сотрудничать с конкурирующими предприятиями, в части проведения лабораторных исследований в период срока действия договора и в течение 1 года, с момента его прекращения.

Истец указал, что специалистом по контролю качества правообладателя была проведена внеплановая проверка медицинского офиса, расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Пионерская, д. 23А, корп. 1, ком. 24.

На основании акта внеплановой проверки N 2 от 13.07.2023 были выявлены нарушения на территории медицинского офиса, а именно был выявлен факт сотрудничества пользователя с конкурирующим предприятием ООО "СМЛАБ"/ООО "СМАРТ МЕД ЛАБ ЮГ" (https://smlab.ru/).

В соответствии с пунктом 13.16. договора коммерческой концессии в случае нарушения пользователем гарантий, указанных в пункте 11.2. - 11.4. договора, а также несоблюдения пользователем положений договора, касающихся условий обеспечения охраны конфиденциальной информации, необоснованного раскрытия конфиденциальной информации третьим лицам без согласия правообладателя или в результате чего такая информация становится или может стать доступной третьим лицам, правообладатель имеет право в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть договор, уведомив пользователя не менее чем за 7 календарных дней до даты расторжения, и/или потребовать от пользователя выплаты штрафа в размере 1 000 000 руб. Кроме того, пользователь обязуется возместить правообладателю ущерб в полном объеме, а также издержки и расходы, возникшие в результате раскрытия конфиденциальной информации по вине пользователя.

В соответствии с пунктом 2.1.17. агентского договора агент обязался не заключать аналогичные агентские договоры с третьими лицами, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре коммерческой концессии N Ф-1120522 от 30 мая 2022 года, без письменного согласия принципала на совершение подобных сделок.

При выявлении факта отправки агентом биоматериала третьим лицам, без письменного согласования с принципалом, агент несет ответственность согласно пункту 5.13. договора.

В соответствии с пунктом 5.11. договора при нарушении условий пункта 2.1.17. договора, а именно при выявлении факта передачи агентом биоматериала третьим лицам, принципал имеет право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора и/или требовать от агента оплатить штраф в размере 1 000 000 руб. в срок не позднее 5 календарных дней с момента получения соответствующего требования принципала, за исключением случаев, согласованных сторонами в письменной форме.

В соответствии с пунктом 5.13. агентского договора, если срок выплаты штрафов агентом, не согласован в договоре, то штраф выплачивается в течение 10 календарных дней с момента получения соответствующего требования принципала.

В соответствии с пунктом 13.17. договора коммерческой концессии, если в договоре не указывается точная дата и/или срок выплаты штрафных санкций пользователем, то пользователь обязан оплатить их в течение 10 календарных дней, с момента получения соответствующего требования от правообладателя.

05.10.2023 правообладателем была проведена повторная проверка медицинского офиса, расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Пионерская, д. 23А корп. 1, ком. 24.

На основании акта внеплановой проверки N 4 от 05.10.2023 были подтверждены нарушения на территории медицинского офиса, и повторно выявлен факт сотрудничества пользователя с конкурирующим предприятием ООО "СМЛАБ"/ООО "СМАРТ МЕД ЛАБ ЮГ" (https://smlab.ru/).

В данном случае ответственность в виде штрафа предусмотрена не за заключение какого-либо агентского договора с конкурирующим предприятием, а именно при передаче биоматериала третьим лицам (любым третьим лицам).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что факт наличия на стороне ответчика задолженности, обоснованность начисления штрафов и неустойки, подтверждены материалами дела, при этом посчитав обоснованным ходатайство ответчика о применении ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования частично.

Доводы апелляционной жалобы ответчика подлежат отклонению по следующим основаниям.

Порядок расторжения Агентского договора регламентируется договором и Гражданским кодексом РФ.

Так п. 9.2 Агентского договора предусмотрено, что "Настоящий Договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению Сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и настоящим Договором".

Пункт 1 ст. 1010 ГК РФ предусматривает основание прекращения договора агентирования в виде "отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия", а ст. 1011 ГК РФ указывает на то, что "к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ".

При этом Агентский договор заключен на 5 (пять) лет, а это значит, что нормы ст. 1010 ГК РФ не применимы в данном случае, а гл. 49 и гл. 51 ГК РФ не предусмотрен односторонний отказ от исполнения Договора со стороны Агента.

Расторжение по причине существенного нарушения условий договора, на которые ссылается ответчик, производится на основании п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ.

Как следует из материалов дела 05.07.2023 с электронной почты yu.shackaya@dnkom.ru на электронную почту Генерального директора ответчика mcpriority@mail.ru был направлен ответ на уведомление о расторжении Договоров N 13/240 от 05.07.2023, а также Претензия N 13/241 от 05.07.2023, в которой истец указал ответчику, что считает отказ от Договоров несогласованной приостановкой работы медицинского офиса и будет применять соответствующие пункты с ответственностью за нарушение условия Договоров.

Также в нижней части данного скриншота можно увидеть, что ответ истца был направлен как раз на Уведомление ответчика о расторжении Договоров.

12.07.2023 вышеуказанные документы (N 13/240 и 13/241) были направлены почтой России, но не были получены ответчиком, и отправление вернулось истцу.

Порядок расторжения Договора коммерческой концессии регламентируется договором и Гражданским кодексом РФ.

Пункт 18.5. Договора коммерческой концессии предусматривает, что "Пользователь вправе в судебном порядке расторгнуть настоящий Договор в случае существенного нарушения Правообладателем своих обязательств по настоящему Договору".

Также согласно абз. 2 п. 1 ст. 1037 ГК РФ предусматривает, что "каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее, чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного", нормы данной статьи продублированы в п. 18.4. Договора коммерческой концессии "Пользователь вправе требовать расторжения настоящего Договора при отсутствии виновных действий (бездействий) Правообладателя только при условии предварительной единовременной выплаты Правообладателю отступного. Размер отступного определяется как сумма недополученных Правообладателем платежей, которые причитались бы Правообладателю по условиям настоящего Договора и соответствующего Агентского договора, из расчета суммы среднемесячной выручки по указанным Договорам за весь срок их фактического действия, умноженной на оставшееся количество полных месяцев до даты окончания срока действия настоящего Договора, предусмотренного в п. 17.1. настоящего Договора".

Уведомление направлено двумя способами: по электронной почте и по Почте РФ, но при этом выплаты отступного не было.

Расторжение Договора не зарегистрировано соответствующим образом в государственном органе ФИПС (ч. 2 ст. 1037 ГК РФ).

Таким образом, Агентский договор не был расторгнут, а значит применение п. 18.6. Договора коммерческой концессии не обоснованно.

Довод ответчика о существенных нарушениях истцом условий договора, повлекших к материальным потерям ответчика ссылкой на п. 5.1. Агентского договора, подлежит отклонению.

Абз. 3 п. 4.7. Агентского договора гласит, что "Агент обязуется компенсировать вышеперечисленные Транспортные расходы в размере 50 (пятидесяти) процентов от расходов, понесенных Принципалом. Данная компенсация осуществляется Агентом на основании предоставленных Принципалов первичных документов, которые предоставляются ежемесячно до 15 числа месяца, следующего за отчетным.

Вместе с первичными документами Принципал по письменному запросу Агента представляет отчет, который содержит в себе дату расхода, номер первичного документа, сумму расхода и общую сумму затрат".

Понятие "первичного документа" определено в ст. 9 ФЗ от 06.12.2011 N 402-ФЗ (ред. от 12.12.2023) "О бухгалтерском учете".

Также абз. 3 п. 4.7. предусматривает предоставление Агенту отчета о транспортных услугах, который содержит в себе дату расхода, номер первичного документа, сумму расхода и общую сумму затрат.

Данный отчет предоставляется по письменному запросу Агента, ответчику был направлен реестр от транспортной компании, в котором содержалась информация о дате приезда ТК по адресу: Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Пионерская, д. 23А корп. 1, ком. 24.

При этом документы не только направлялись по ЭДО ответчику, но также большинство из них было принято к учету и оплачено (документы имеются в материалах дела).

Ответчик представил заключение аудитора, в котором были рассмотрены вопросы о том, "Является ли счет-фактура и реестр перевозок первичным документом?" и "Является ли транспортная накладная обязательным первичным документом для договоров перевозки груза?".

Аудитор в своем заключении указывает, что счет-фактура не является первичным документом, как и реестр перевозок.

Однако истец представил не счет-фактуру, а акты выполненных работ (оказанных услуг), что является первичным документом согласно налоговому и бухгалтерскому законодательству.

Также между истцом и ТК заключен договор на курьерские услуги, который является договор возмездного оказания услуг и регламентируется главой 39 ГК РФ, а доставка биоматериала и расходного материала, осуществляется на основании Заявок.

В этом случае наличие между сторонами договорных отношений может подтверждаться иными доказательствами.

Ответчик в своей жалобе указывает, что нет ни одного документа, подтверждающего передачу биоматериала от ответчика истцу хоть какому-то из перевозчиков.

Однако у истца установлен порядок передачи биоматериала, а именно из Лабораторно-информационной системы распечатывается бланк "Акт приема-передачи биологического материала" в левой части которого ставят подпись сотрудники ответчика, а в правой части представители Транспортной компании.

У истца имеются все Акты за период с 26.12.2022 до 28.06.2023.

Также ответчик ссылается на игнорирование судом первой инстанции ходатайства истца об исключении этих документов (актов выполненных работ и реестра доставок от ТК), однако, как пояснил истец, никаких ходатайств в суде первой инстанции ответчик не заявлял.

Ответчик заявил, что пункт 11.3. договора коммерческой концессии ничтожен, т.к. противоречит законодательству РФ, данный довод также подлежит отклонению.

Согласно статье 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами, если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

В соответствии с пунктом 2 статьи 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Суд не может признать, что пункт 11.3. договора коммерческой концессии ничтожен, поскольку положения статьи 11 Закона о защите конкуренции устанавливают запрет на заключение антиконкурентных соглашений, приводящих или способных привести к ограничению либо устранению конкуренции на товарном рынке.

В свою очередь, согласно пункту 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции к числу признаков ограничения конкуренции отнесены следующие: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между 8 хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Кроме того, в силу пункта 4 упомянутой статьи закона под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Каких-либо доказательств наличия иных хозяйствующих субъектов, необоснованно пострадавших от заключения сторонами договора коммерческой концессии, в материалы дела не представлено, что свидетельствует об отсутствии такого неотъемлемого признака ограничения конкуренции, как сокращение количества иных участников рынка либо их полное с него устранение.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка либо навязывания контрагентам условий договора невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

Спорный договор коммерческой концессии представляет собой обычный договор в рамках гражданских правоотношений.

Как указано в части 4 статьи 10 Закона о защите конкуренции, требования названной статьи не распространяются на действия по осуществлению исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ и услуг.

В силу положений статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Приняв на себя обязательства по договору коммерческой концессии, ответчик согласился с условиями этого договора.

Ссылку ответчика на Обзор судебной практики по делам, связанным с оценкой действий правообладателей товарных знаков, нельзя признать обоснованной, поскольку настоящий спор не связан с защитой прав на товарный знак, либо с действиями истца по государственной регистрации товарного знака.

Как следует из материалов дела, при проведении контрольной закупки от 13.07.2023 производилась также и фотосъемка входной группы и через 14 дней с момента демонтажа рекламных конструкция на фасаде здания, как утверждает ответчик, вывеска ДНКОМ ещё была размещена на вышеуказанном фасаде.

В данном случае ответственность в виде штрафа предусмотрена не за заключение какого-либо агентского договора с конкурирующим предприятием, а именно при передаче биоматериала третьим лицам (любым третьим лицам).

Доказательства передачи биоматериала третьему лицу, в лице ООО "СМЛАБ"/ООО "СМАРТ МЕД ЛАБ ЮГ" (https://smlab.ru/), были предоставлены истцом.

Поскольку факт передачи ответчиком биоматериала третьим лицам подтвержден материалами настоящего дела, истцом обоснованно начислены штрафы за нарушение условий договора коммерческой концессии и агентского договора.

Ответчик указывает в своей жалобе, что сотрудник истца по фамилии Логинова подписала Акт по контрольной закупке от 05.10.2023, при этом на камерах видеозаписи медицинского центра не был зафиксирован Пациент с такой фамилией.

При этом в находящемся в материалах дела "Акте N 4 по контрольной закупке N 2 от 05.10.2023", указано, что физическое лицо Гитлиц И.В. осуществляла контрольную закупку.

При этом нигде в актах не написано, что физические лица, осуществляющие контрольные закупки являются сотрудниками истца.

Истцом в рамках дела были предоставлены в суд документы, подтверждающие заключение с Гитлиц И.В. договора на оказание разовой услуги по проведению контрольной закупки.

Как пояснил истец, у него отсутствует информация о сотруднике по фамилии Логинова.

Иные доводы апелляционной жалобы ответчика не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли бы на обоснованность и законность судебного решения.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20 марта 2024 года по делу N А40-187222/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Т.В. Захарова

Судьи

Ю.Н. Кухаренко Б.В. Стешан