Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2024 г. N 17АП-3728/24 по делу N А60-36030/2023

г. Пермь

29 августа 2024 г.

Дело N А60-36030/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2024 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 августа 2024 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Журавлевой У.В.,

судей Муталлиевой И.О., Сусловой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зверевой Е.С.,

рассмотрев апелляционную жалобу Гайдаренко Александра Сергеевича

на решение Арбитражного суда Свердловской области от 21 февраля 2024 года

по делу N А60-36030/2023

по иску Гайдаренко Александра Сергеевича (ИНН 891000504111)

к Банку ВТБ (публичное акционерное общество) (ИНН 7702070139, ОГРН 1027739609391, далее - Банк ВТБ, банк)

о признании недействительными сделок (операции), применении последствий недействительности сделки, об обязании закрыть маржинальную позицию в Евро ценными бумагами, об обязании возвратить на брокерский счет истца ценные бумаги, о взыскании задолженности,

третьи лица: Небанковская кредитная организация - Центральный контрагент "Национальный клиринговый центр" (акционерное общество) (ОГРН 1067711004481, ИНН 7750004023), небанковская кредитная организация - Центральный контрагент "СПБ Клиринг" (ОГРН 1097799031472, ИНН 7713387530), акционерное общество "Россельхозбанк" (ИНН 7725114488, ОГРН 1027700342890),

по встречному иску Банка ВТБ к Гайдаренко А.С. о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании:

от Гайдаренко А.С. (посредством системы веб-конференции): Плишкина Т.Ю., доверенность от 24.03.2023, Гайдаренко А.С., паспорт,

от Банка ВТБ: Ковалева Ю.С., доверенность от 26.01.2024,

от третьих лиц: не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

УСТАНОВИЛ:

Гайдаренко А.С. обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Банку ВТБ о признании недействительными:

- сделок (операций), совершенных Банком ВТБ в период с 03.03.3022 по 11.03.2022 с целью конвертации и приобретению на бирже 178 766,49 евро по действующему курсу и переводу задолженности по маржинальному кредиту в рубли со ставкой 16,8% годовых,

- операций по погашению задолженности по маржинальному кредиту, сконвертируемому из евро в рубли по ставке 16,8% за счет совершенных Банком ВТБ в период с 14.03.2022 по 28.03.2022 сделок по продаже, принадлежащих Гайдаренко А.С. ценных бумаг, в том числе иностранных эмитентов: Alibaba Group Holding Limited (BABA US Equity, US01609W1027, US01609W1027) - 720 шт; Moderna, Inc. (MRNA US, US60770K1079, US60770K1079) - 6 шт.; Li Auto Inc. (LI US Equity, US50202M1027, US50202M1027) - 270 шт; Beyond Meat, Inc. (BYND US Equity, US08862E1091, US08862E1091) - 21 шт; Газпром а.о., 1-02-00028-A, RU0007661625 - 1244 шт.; ГМКНорНик а.о., 1-01-40155-F, RU0007288411 - 172 шт.; ВТБ ао, 10401000B, RU000A0JP5V6 - 7402352 шт.; облигации ПАО "Совкомбанк" (Совком БО5, 4B020500963B, RU000A0ZYJR6) - 7 шт.;

о применении последствий недействительности сделок (операций) путем взыскания с Банка ВТБ 11 433 996 руб. 20 коп., полученных от продажи ценных бумаг, и 10 183 руб. 76 коп., удержанных при совершении сделок/операций;

об обязании Банка ВТБ:

- закрыть маржинальную позицию в евро ценными бумагами VOLKSWAGEN AKTIENGESELLSCHAFT VOW3 GY Equity, DE0007664039, DE0007664039 по состоянию на 28.02.2022 в количестве 1042 шт. и по цене 171,58 евро за 1 акцию, общей стоимостью 178 786,36 евро;

- возвратить на брокерский счет Гайдаренко А.С. ценные бумаги VOLKSWAGEN AKTIENGESELLSCHAFT, оставшиеся после закрытия маржинальной позиции в евро в количестве 18 шт.;

о взыскании с Банка ВТБ 2461 руб. 91 коп. процентов, удержанных по маржинальному кредиту в евро, начисленных за период с 28.02.2022 по 03.03.2022 под 2% годовых, из расчета 19,7 евро по Биржевому курсу 124 руб. 97 коп., и 160 593 руб. 32 коп. процентов, удержанных по маржинальному кредиту в рублях от 03.03.2022, начисленных за период с 04.03.2022 по 31.03.2022 под 16,8% годовых.

Банк ВТБ заявил встречный иск к Гайдаренко А.С. о взыскании 11 068 950 руб. 64 коп. задолженности по соглашению о предоставлении услуг на финансовых рынках от 02.05.2007 N 65875.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 21.02.2024 в удовлетворении первоначальных исковых требований отказано, встречные исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, Гайдаренко А.С. подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении первоначальных исковых требований и об отказе в удовлетворении встречных. По мнению Гайдаренко А.С., Банком ВТБ при совершении оспариваемых сделок нарушены положения Регламента оказания услуг на финансовых рынках Банка ВТБ (далее - Регламент) и Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), а именно: сделки совершены не в интересах клиента, закрытие маржинальной задолженности в валюте евро в соответствии с Регламентом и интересами клиента следовало произвести путем продажи ценных бумаг в валюте евро, а не приобретения евро на бирже по невыгодному курсу с последующим открытием маржинальной рублевой задолженности. Апеллянт настаивает на том, что действиями Банка ВТБ ему причинены убытки, которых можно было избежать при закрытии маржинальной задолженности в валюте евро путем продажи ценных бумаг. Кроме того, заявитель жалобы не согласен с критической оценкой судом его доводов об отсутствии технической возможности самостоятельно совершить операции с целью закрытия маржинальной задолженности, ссылается на отсутствие в материалах дела доказательств корректной работы личного кабинета в период с 25.02.2022 по 12.03.2022. В обоснование обязанности банка отвечать за убытки клиента Гайдаренко А.С. ссылается на пункт 35.1 Регламента.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2024 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 06.06.2024.

Рассмотрение жалобы начато в составе судей Бояршиновой О.А., Сусловой О.В., под председательством судьи Журавлевой У.В.

От Банка ВТБ в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить решение суда без изменения, жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании 06.06.2024 представитель Гайдаренко А.С. доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, представитель Банка ВТБ доводы жалобы отклонил по основаниям, приведенным в отзыве.

Судом объявлен перерыв в судебном заседании до 20.06.2024 до 12 ч 30 мин., Банку ВТБ предложено представить дополнительные пояснения в письменном виде.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.06.2024 произведена замена судьи Сусловой О.В. на судью Пепеляеву И.С.

Запрошенные судом дополнительные пояснения представлены банком в материалы дела через систему "Мой арбитр" 19.06.2024 в 19 ч 14 мин., то есть по окончании рабочего дня накануне судебного заседания.

От Гайдаренко А.С. в материалы дела поступили объяснения с дополнениями.

Пояснения сторон приобщены к материалам дела.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2024 (резолютивная часть от 20.06.2024) судебное заседание отложено на 15.08.2024.

От Банка ВТБ в материалы дела поступили дополнительные письменные пояснения от 12.08.2024.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2024 произведена замена судей Бояршиновой О.А., Пепеляевой И.С. на судей Муталлиеву И.О., Суслову О.В.

В судебном заседании 15.08.2024 Гайдаренко А.С. и его представитель доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержали, представитель Банка ВТБ доводы жалобы отклонил по основаниям, приведенным в отзыве.

Третьи лица явку представителей в судебные заседания не обеспечили, что в силу статьи 156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между Гайдаренко А.С. (клиент) и Банком ВТБ заключено соглашение о предоставлении услуг на финансовых рынках от 02.05.2007 N 165875 путем простого присоединения Гайдаренко А.С. в соответствии со статьей 428 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) к условиям Регламента, размещенного в открытом доступе на сайте банка https://www.vtb.ru/ir/disclosure/regulatory/.

В рамках соглашения банк как комиссионер действует от своего имени, приобретает права и становится обязанным по сделке, совершенной с третьим лицом в интересах комитента (пункт 1 статьи 990 ГК РФ). Виды услуг, предоставляемых Банком в рамках заключенного договора, поименованы в разделе 4 Регламента, где указано, что Банк осуществляет брокерскую деятельность в отношении сделок с ценными бумагами и срочными инструментами.

В рамках данного соглашения банк оказывал Гайдаренко А.С. брокерские услуги, включая услуги по маржинальному кредитованию. Гайдаренко А.С. открыты лицевые счета 30601756908000176586 (CHF), 30601810063397065987 (RUR), 30601840570000106586(USD), 30601978170000106586 (EUR).

В соответствии с пунктом 27.1 Регламента до подачи любой заявки на сделку клиент должен осуществить контроль соответствия объема заявки размеру плановой позиции клиента на площадке с целью исключения возможности ошибочного направления банку заявки, на необеспеченную сделку.

В случае если в результате принятой заявки на сделку возникает отрицательное значение по любой из плановых позиций клиента (разница между имеющимися на соответствующем счете клиента активами и обязательствами), такая заявка будет интерпретирована и исполнена банком как заявка на необеспеченную сделку в соответствии с Регламентом.

После совершения Банком ВТБ в интересах клиента необеспеченной сделки, у клиента возникает непокрытая позиция, то есть отрицательное значение плановой позиции, то есть отрицательная разница между имеющимися на соответствующем счете клиента активами и его обязательствами, что означает наличие задолженности на счете клиента, которую он должен погасить в дату исполнения обязательств сторон по соответствующей сделке.

В том случае, если к дате исполнения обязательства по непокрытой позиции, клиент не закроет позицию, либо не внесет соответствующую сумму средства на свой счет, то Банк ВТБ в соответствии с пунктом 28.7 Регламента будет переносить задолженность клиента на следующий рабочий день в соответствии с пунктом 29.1 "Г" Регламента путем заключения одного из трех видов сделок, опосредующих предоставление клиенту займа.

Согласно подпункту "А" пункта 29.1 Регламента клиент настоящим поручает Банку до окончания текущей торговой сессии (если НПР2 принял значение ниже нуля до наступления ограничительного времени текущего торгового дня)/до ограничительного времени ближайшего торгового дня (если обстоятельство, указанное в подпункте "А", наступило после ограничительного времени текущего торгового дня) закрыть все или часть открытых позиций клиента, то есть совершить за счет клиента сделки купли-продажи ценных бумаг и/или иностранной валюты на биржевом рынке таким образом, чтобы в результате закрытия позиций клиента НПР1 клиента, рассчитанный на день (Т + x), превышал ноль на величину не более 5% от стоимости портфеля клиента или на величину не более стоимости 1 лота ценных бумаг, максимального по стоимости из реализованных/приобретенных в целях закрытия позиций, если стоимость 1 лота составляет не менее 5% от стоимости портфеля клиента после закрытия позиций.

Возникновение или увеличение непокрытой позиции допускается только по ценным бумагам/иным финансовым инструментам, в том числе иностранной валюте, признаваемым Банком ВТБ "достаточно ликвидными" (пункт 27.9. Регламента).

В соответствии с пунктом 28.4 Регламента, если НПР1 клиента на текущий день Т-0 или на каждый из дней, следующих за ТО, станет ниже нуля, но при этом НПР2 клиента на день Т+х выше нуля, то банк оценивает возможности клиента исполнить обязательства, возникшие при заключении необеспеченных сделок, специальных сделок РЕПО, специальных сделок валютный СВОП, внебиржевых сделок купли-продажи иностранной валюты и/или при исполнении банком иных распорядительных сообщений клиента, которые в текущий момент не могут быть полностью погашены за счет плановых позиций Клиента, как удовлетворительные.

В этом случае Банк не принимает от клиента распорядительные сообщения, в том числе распоряжения на отзыв и перераспределение денежных средств или поручения на списание (перевод) ценных бумаг, а принимает от клиента только заявки на специальные сделки РЕПО, специальные сделки валютный СВОП и на внебиржевые сделки купли-продажи иностранной валюты, а также заявки на те сделки и распоряжения на перераспределение, в результате исполнения которых НПР1 не уменьшится банк вправе в этом случае прекратить исполнение ранее принятых заявок клиента, кроме заявок, в результате исполнения которых НПР1, рассчитанный на день заключение сделки Т-0 и на каждый из дней, следующих за ТО, не уменьшается.

В целях недопущения ситуации, предусмотренной пунктом 28.4 Регламента, согласно пункту 28.5 во избежание наступления последствий, предусмотренных пунктом 28.6 (закрытия позиций клиента), клиент должен осуществить действия, направленные на увеличение НПР1, например, уменьшить размер (закрыть часть) непокрытых позиций, внести дополнительные денежные средства на соответствующий субсчет и/или зачислить на торговый счет депо ценные бумаги, входящие в размещенный на сайте Банка ВТБ перечень "достаточно ликвидных", снять выставленные, но не исполненные заявки.

По состоянию на 24.02.2022 у Гайдаренко А.С. имелась маржинальная задолженность в размере 178 697,80 Евро и 96 407,63 долларов США, обеспеченная иностранными ценными бумагами.

В связи со сложившейся ситуацией на финансовых рынках и с введением иностранными государствами блокирующих санкций в отношении банка и Российской Федерации в целом, а также в соответствии с правом банка, закрепленным в Регламенте, принято решение об исключении всех иностранных ценных бумаг и иностранных валют с 25.02.2022 из списка финансовых инструментов, признаваемых "достаточно ликвидными" в соответствии с приложением N 11 к Регламенту.

Таким образом, с 25.02.2022 Банком ВТБ принято решение о том, что акции иностранных компаний не могут обеспечивать маржинальную задолженность клиента.

Информация о принятом решении размещена Банком ВТБ в открытом доступе 24.02.2022 на официальном интернет-сайте.

Помимо информации, размещенной на общих ресурсах в сети интернет и в приложении Банка ВТБ, сведения о необходимости самостоятельного закрытия непокрытых позиций с иностранными ценными бумагами и иностранной валютой и о возможном принудительном закрытии данных позиций Банком в соответствии с пунктом 29.1 Регламента доведена до Гайдаренко А.С. путем направления 25.02.2022 CMC-сообщений на номер телефона, указанный в анкете.

С момента получения Гайдаренко А.С. уведомления о необходимости закрыть позиции в иностранных ценных бумагах либо зачислить на счет денежные средства в соответствующей валюте задолженности в силу подп. "К" пункта 29.1 Регламента последний обязан был закрыть непокрытые позиции по иностранной валюте на день Т+1, которые не могут быть исполнены за счет плановой позиции.

В случаях, предусмотренных подпунктом "К" пункта 29.1 Регламента клиент поручает Банку ВТБ начиная с 16-00 и до окончания торговой сессии в соответствующий рабочий день совершить за счет клиента сделки покупки необходимой суммы иностранной валюты с расчетами в день Т+1 таким образом, чтобы полученная при покупке иностранная валюта могла быть зачислена на плановую позицию клиента и использована для закрытия непокрытых позиций клиента.

Поскольку необходимых действий Гайдаренко А.С. не предпринято, Банк ВТБ осуществил операции по принудительному закрытию позиций клиента в иностранной валюте.

28.02.2022 Банк произвел частичную продажу акций Alibaba и закрыл полностью маржинальную задолженность клиента в долларах США.

В период с 03.03.2022 по 11.03.2022 банк приобрел за счет Гайдаренко А.С. валюту евро и закрыл маржинальную задолженность клиента в евро, фактически предоставив клиенту заем и произведя конвертацию заемных средств в рублях, в результате чего маржинальная задолженность клиента перед банка отразилась на рублевом счете.

Указанная задолженность частично погашена банком в период с 14.03.2022 по 28.03.2022 путем последующей принудительной продажи ценных бумаг.

Денежные средства, полученные по данным сделкам, зачислены на лицевой счет клиента и направлены на погашение его задолженности, которая уменьшилась на биржевую стоимость проданных ценных бумаг, и на момент подачи иска, по расчету банка, составляла 11 068 950 руб. 64 коп.

Кроме того, 25.03.2022 на основании пунктов 20.4, 20.10 Регламента с целью защиты интересов клиента, иностранные ценные бумаги, которые были в портфеле клиента, в том числе BAYN GY Equity (DE000BAY0017) - 1 шт.; KAP LI Equity, (US63253R2013) - 20 шт.; POLY LN Equity, (JE00B6T5S470) - 1598 шт.; VOW3 GY Equity, (DE0007664039) - 1060 шт. были переведены в депозитарий АО "Россельхозбанк", что подтверждается брокерским отчетом.

Ссылаясь на то, что при закрытии маржинальной задолженности в евро Банк ВТБ действовал в ущерб интересам Гайдаренко А.С., в частности, вместо продажи ценных бумаг, в том числе акций VOLKSWAGEN AKTIENGESELLSCHAFT, приобрел на бирже за его счет евро по невыгодному курсу, последний направлял в адрес Банка ВТБ обращения от 11.03.2022, 16.03.2022, 17.03.2022, 04.04.2022, в которых оспаривал совершение данных операций, просил закрыть маржинальную позицию в евро за счет стоимости ценных бумаг, а впоследствии обратился в Арбитражный суд Свердловской области с рассматриваемым иском.

Возражая против удовлетворения исковых требований, Банк ВТБ указал, что, совершая действия по закрытию маржинальной задолженности, действовал правомерно в соответствии с положениями Регламента и Закона о рынке ценных бумаг, сослался на то, что информация об исключении иностранных ценных бумаг и ценных бумаг в иностранной валюте из списка финансовых инструментов, признаваемых Банком ВТБ достаточно ликвидными для обеспечения маржинальной задолженности, и необходимости самостоятельного закрытия маржинальной задолженности доведена до Гайдаренко А.С. как путем размещения данной информации на официальном сайте банка, так и посредством направления ему СМС-сообщений.

Ссылаясь на то, что после принудительной продажи ценных бумаг в период с 14.03.2022 по 28.03.2022 маржинальная задолженность Гайдаренко А.С. погашена не полностью, Банк ВТБ обратился с встречным иском о взыскании остатка задолженности в сумме 11 068 950 руб. 64 коп.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска, суд первой инстанции исходил из доказанности соответствия действий Банка ВТБ по совершению принудительных операций по счету клиента условиям Регламента и требованиям действующего законодательства в сфере предоставлении услуг на финансовых рынках, а также принял во внимание рисковый характер деятельности по совершению сделок с ценными бумагами. Суд первой инстанции установил снижение маржинальных показателей портфеля Гайдаренко А.С. до отрицательных значений, при которых имел место риск невозможности исполнения обязательств перед банком за счет стоимости имущества Гайдаренко А.С. Поскольку Гайдаренко А.С. не осуществил самостоятельных действий для закрытия маржинальной задолженности либо по внесению дополнительных денежных средств или ценных бумаг, входящих в список достаточно ликвидных, для увеличения маржинальных показателей до положительных значений Банк ВТБ предпринял самостоятельные действия по закрытию задолженности. В связи с тем, что действия Банка ВТБ признаны правомерными, суд также признал встречные требования Банка ВТБ о взыскании остатка задолженности обоснованными.

При повторном рассмотрении дела по имеющимся доказательствам, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Законом о рынке ценных бумаг установлено, что брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами на основании договоров комиссии и (или) поручения. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Брокер совершает действия, направленные на исполнение поручений клиентов, при этом действует от своего имени, но в интересах и по поручению клиента.

Обращение ценных бумаг происходит через сделки и операции, которые совершаются на фондовой бирже в порядке и на условиях, регламентированных Федеральным законом от 21.11.2011 N 325-ФЗ "Об организованных торгах".

В силу пункта 4 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.

На основании статьи 166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе. Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно абзацу 2 пункта 4 статьи 3 Закона о рынке ценных бумаг документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.

Брокерские отчеты за различные периоды регулярно формируются и направляются клиенту (ежедневные, ежемесячные или годовые, а также отчеты за любые запрашиваемые клиентом периоды). Форма и содержание отчетов, предоставляемых Банком предусмотрены в разделе 31 Регламента. Брокерский отчет содержит информацию о заключенных сделках и всех операциях, предусмотренных Регламентом, в том числе о совершенных специальных сделках.

Факт наличия у Гайдаренко А.С. маржинальных сделок и снижение маржинальных показателей портфеля Гайдаренко А.С. подтверждается представленным в материалы дела брокерским отчетом за период с 24.02.2022 по 31.03.2022.

Как верно указал суд первой инстанции, Гайдаренко А.С. обладает статусом квалифицированного инвестора, который подразумевает наличие у клиента необходимых знаний и опыта работы на рынке ценных бумаг, позволяющих профессионально оценивать риски, связанные с инвестициями в те или иные финансовые инструменты, и самостоятельно осуществлять операции с ценными бумагами на основе таких оценок.

Для минимизации рисков финансовых потерь, во исполнение требований Указаний Банка России от 26.11.2020 N 5636-У "О требованиях к осуществлению брокерской деятельности при совершении брокером отдельных сделок за счет клиента" (далее - Единые требования) и положений Регламента банк установил маржинальные показатели и следил, чтобы доля собственных средств клиента в портфеле не опускалась ниже установленных значений, поскольку маржинальное кредитование связано с повышенным риском.

Указанное обусловлено необходимостью контролировать размер возможных убытков клиента, вызванных спецификой финансовых рынков и связанных с этим рисков.

Разнообразные риски при осуществлении клиентами такой деятельности дополнительно отражены не только в тексте самого Регламента, но и в Приложении N 1 к Регламенту - Декларации (уведомление) о рисках, связанных с осуществлением операций на финансовых рынках ценных бумаг.

При работе на финансовых рынках клиент неизбежно сталкивается с необходимостью учитывать факторы риска самого различного свойства.

В Декларации о рисках банк уведомляет клиента о рисках, связанных с приобретением ценных бумаг: рыночный (ценовой) риск, риск ликвидности, валютный риск, риск банковской системы, риск инвестиционных ограничений. Это риск потерь, связанный с ограничениями в обращении ценных бумаг.

Отдельно в Декларации о рисках выделены системные риски - риски, связанные с функционированием системы в целом. Это риск изменения политической ситуации, риск неблагоприятных (с точки зрения существенных условий бизнеса) изменений в российском законодательстве, в частности в области налогообложения или ограничения инвестиций в отдельные отрасли экономики, общий банковский кризис, дефолт, риск резкого падения курса рубля по отношению к основным мировым валютам. Работая на рынке ценных бумаг, клиент изначально подвергается системному риску, уровень которого можно считать неснижаемым (по крайней мере, путем диверсификации) при любых вложениях клиента в ценные бумаги.

Маржинальное кредитование связано с повышенными рисками, в целях контроля размера возможных убытков банк устанавливает маржинальные показатели и следит, чтобы доля собственных средств клиента в портфеле не опускалась ниже установленных значений.

Наступление предусмотренных пунктом 29.1 Регламента последствий в виде действий брокера по закрытию позиций клиента связано именно с такими маржинальными показателями состояния портфеля клиента.

К этим показателям относятся: нормативы покрытия риска - НПР1 и НПР2, Начальная маржа, Минимальная маржа, Стоимость портфеля.

Формулы для расчета вышеуказанных показателей утверждены Банком России в Единых требованиях.

Осуществление банком действий в соответствии с пунктом 29.1 Регламента также обусловлено Едиными требованиями, являющимися обязательными к исполнению Банком как профессиональным участником рынка ценных бумаг - брокером.

В определенный момент, в результате изменения рыночных цен на активы Гайдаренко А.С., размещенные на его лицевом счете, при наличии непокрытых позиций, открытых клиентом на основании ранее совершенных необеспеченных сделок с финансовыми инструментами, произошло снижение стоимости активов ниже показателя минимальной маржи.

Необходимых действий, направленных на удержание маржинальных показателей Гайдаренко А.С. не предпринято.

В соответствии с пунктом 28.6, подпунктом "А" пункта 29.1 Регламента, для восстановления показателей риска портфеля Гайдаренко А.С., банком по поручению клиента был совершен ряд сделок по продаже ценных бумаг, направленных на увеличение показателей НПР1 и дальнейшему восстановлению показателей риска портфеля клиента по непокрытым позициям.

В качестве неправомерных действий Банка ВТБ Гайдаренко А.С. ссылается на приобретение за его счет евро для закрытия маржинальной задолженности вместо продажи имеющихся ценных бумаг в валюте евро.

Вместе с тем, подпунктом "А" пункта 29.1 Регламента предусмотрено право Банка ВТБ закрыть позиции клиента за его счет путем совершения сделок по купли-продажи на биржевом рынке как ценных бумаг, так и иностранной валюты. Обязательство Банка ВТБ при закрытии маржинальной задолженности клиента придерживаться какой-либо очередности Регламентом не установлено.

В силу подпункта "К" пункта 29.1 Регламента, если у клиента есть непокрытые позиции по иностранной валюте на день Т+1 и/или Т+2, которые не могут быть исполнены за счет плановой позиции клиента, и в течение рабочего дня банком размещено на интернет-сайте https://www.broker.vtb.ru и/или было направлено клиенту любым дистанционным способом информационное сообщение (уведомление) об отказе в приемке от клиентов (клиента) в день Т+1 и/или Т+2 соответственно заявок на специальные сделки валютный СВОП и/или внебиржевые сделки по покупке иностранной валюты, за счет исполнения которых необходимая иностранная валюта могла бы быть зачислена на плановую позицию клиента. Указанное информационное сообщение одновременно является требованием банка к клиенту о закрытии указанных непокрытых позиций клиента не позднее 30 минут со времени наступления более раннего из событий: размещения и/или направления указанного в настоящем пункте информационного сообщения.

В случаях, предусмотренных подпунктом "К" пункта 29.1 Регламента, клиент поручает банку по истечении 30 минут со времени наступления более раннего из событий: размещения и/или направления указанного в настоящем пункте информационного сообщения в соответствующий рабочий день совершить за счет клиента сделки покупки необходимой суммы иностранной валюты с расчетами в день Т+1 и/или Т+2 соответственно таким образом, чтобы полученная при покупке иностранная валюта могла быть зачислена на плановую позицию клиента и использована для закрытия непокрытых позиций.

Таким образом, возможность погашения задолженности в иностранной валюте путем покупки соответствующей валюты предусмотрена подпунктом "К" пункта 29.1 Регламента.

Кроме того, в соответствии с пунктом 4.9.2 Положения "О порядке работы с непокрытыми позициями клиентов Банка ВТБ (ПАО) в рамках брокерских договоров", разработанного на основании пункта 17 Единых требований, и являющегося частью Регламента (введено в действие приказом Банка ВТБ от 28.06.2019 N 1233), при закрытии непокрытых позиций клиента банк самостоятельно выбирает инструмент (ценная бумага или иностранная валюта) для совершения принудительных сделок.

Подписав заявление о присоединении, Гайдаренко А.С. в соответствии со статьей 428 ГК РФ полностью принял условия Регламента и приложений к нему.

При этом из пункта 28.5 Регламента прямо следует, что при наличии задолженности перед Банком ВТБ и в целях предотвращения совершения принудительных сделок клиент имеет право самостоятельно погасить задолженность, в том числе внести денежные средства, закрыть часть непокрытых позиций (продать ценные бумаги/иностранную валюту), зачислить на торговый счет депо ценные бумаги, осуществить действия по увеличению НПР1 и другие.

Гайдаренко А.С. самостоятельных действий по закрытию маржинальной задолженности, а также по увеличению НПР1 не совершил, за исключением реализации им самим 28.02.2022 80 шт. ценных бумаг Equity общей стоимостью 2377 долларов США.

Доводы клиента об отсутствии технической возможности самостоятельно совершить дальнейшие операции по закрытию позиций в иностранной валюте были предметом рассмотрение суда первой интенции и правомерно отклонены, поскольку представленные в материалы дела скриншоты не подтверждают недоступность сервисов в течение периода с 25.02.2022 по 12.03.2022. Совокупность представленных в материалы дела доказательств достаточной для подтверждения доводов ответчика по первоначальному иску судом не признана.

В соответствии с пунктом 10.10 Регламента банк не принимает на себя ответственности за возможные убытки, которые могут возникнуть у клиента в результате временной невозможности направить банку или получить от банка сообщение по системе удаленного уступа. Банк рекомендует клиентам заранее согласовать с банком и использовать в случаях временной неработоспособности системы удаленного доступа иные альтернативные способы обмена сообщениями, перечисленные в части 3 Регламента.

В силу пункта 10.12 Регламента клиент осознает, что использование систем удаленного доступа влечет дополнительные риски, описанные в декларации о рисках. Клиент принимает указанные риски на себя.

Для минимизации таких рисков банк бесплатно предоставляет клиентам возможность использования нескольких альтернативных систем интернет-трейдинга (Личный кабинет, мобильное приложение ВТБ Мои Инвестиции, мобильное приложение iQUIKX (приложение для iOS) или QUIK Android X (приложение для Android), Quik и WebQuik) и возможность подачи распорядительных сообщений по телефону.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что Гайдаренко А.С. не доказал, что объективно не имел возможность совершить действия по погашению маржинальной задолженности и самостоятельно выбрать способ ее погашения, в том числе путем продажи ценных бумаг в валюте евро, внесения денежных средств на соответствующий счет.

С учетом изложенного суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что оспариваемые сделки совершены Банком ВТБ на основании Регламента для частичного погашения задолженности Гайдаренко А.С.

Ссылки апеллянта на пункт 35.1 Регламента подлежат отклонению, поскольку из содержания данного пункта следует, что Банк ВТБ несет ответственность по убыткам клиента в случае, если они понесены по вине банка, в том числе в результате подделки, подлога или грубой ошибки.

В ходе повторного рассмотрения дела судом апелляционной инстанции наличие со стороны Банка ВТБ указанных нарушений не установлено, соответствующие доказательства в материалы дела не представлены.

Доводы апеллянта о совершении банком грубой ошибки, очевидной убыточности совершенных банком сделок основаны на утверждениях и предположениях апеллянта.

В свою очередь действия банка и наличие у него определенной дискреции в выборе способа закрытия непокрытых позиций (продажа ценных бумаг/ покупка иностранной валюты) соотносится со спецификой и конкретными обстоятельствами правоотношений сторон, при которых клиент совершал сделки по приобретению ценных бумаг не за счет собственных денежных средств, а за счет средств банка (фактически в долг).

Поскольку действия Банка ВТБ признаны правомерными, совершенными в рамках условий Регламента и Закона о рынке ценных бумаг, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что встречные требования Банка ВТБ о взыскании задолженности в общей сумме 11 068 950 руб. 64 коп., образовавшейся по результатам оспариваемых Гайдаренко А.С. действий, также правомерно удовлетворены судом. Расчет задолженности проверен судом и признан верным, ответчиком по встречному иску не оспорен.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы судом апелляционной инстанции отклоняются, так как не свидетельствуют о неправильном применении судом первой инстанции норм права, не опровергают изложенных в решении выводов, направлены на иное толкование условий Регламента и иных регулирующих правоотношения сторон документов и правил, а также на переоценку доказательств по делу и установленных судом обстоятельств, оснований для которой суд апелляционной инстанции не усматривает.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учетом изложенного решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы на уплату государственной пошлины в сумме 3000 руб., понесенные при подаче апелляционной жалобы, относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 104, 110, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 21 февраля 2024 года по делу N А60-36030/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

У.В. Журавлева

Судьи

О.В. Суслова И.О. Муталлиева