Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 10 ноября 2003 г. N А36-250/10-02 Поскольку наличие у заявителя убытков подтверждается соответствующими бухгалтерскими отчетами и не оспаривалось сторонами, поэтому суд апелляционной инстанции правомерно, руководствуясь п.5 ст. 6 Закона "О налоге на прибыль предприятий и организаций", признал решение ИМНС о доначислении налога на прибыль и штрафа недействительным. Кассационная жалоба оставлена без удовлетворения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа
от 10 ноября 2003 г. N А36-250/10-02
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе: председательствующего, судей, при участии в заседании: от заявителя не явились, о месте и времени слушания дела, извещены надлежащим образом, от налогового органа не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом;

рассмотрев кассационную жалобу Инспекции МНС РФ по г. Ельцу Липецкой области на постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Липецкой области от 26.06.2003 по делу N А36-250/10-02, установил:

ОАО "ЕСЗ" (в дальнейшем Общество) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании недействительным решения инспекции МНС РФ по г. Ельцу (в дальнейшем Инспекция) N 62 от 1.08.2002 с изменениями внесенными решением Инспекции N 109 от 5.11.2002 в части: привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа: по налогу на прибыль в размере 16 376 руб., по НДС в размере 83 587 руб. 80 коп. (п. 1 Решения); предложения уплатить суммы: указанных штрафов (п. 2.1 "а" Решения) суммы доначисленных налогов: по налогу на прибыль - 81 810 руб., по НДС - 1 411 716 руб.; 5 229 руб. 86 коп. дополнительного платежа (п. 2.1 "б" Решения); пени: по налогу на прибыль в сумме 23 194 руб. 96 коп., по НДС - в сумме 275 640 руб. (п. 2.1 "в" Решения).

Решением арбитражного суда от 12.03.2003 признано недействительным Решение Инспекции N 62 от 1.08.2002 (с изменениями от 5.11.2002) в части привлечения Общества к налоговой ответственности в виде штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ по НДС в размере 83 587 руб. 80 коп., доначисления НДС в сумме 1 411 716 руб., начисления пени по НДС в сумме 252 770 руб.

В остальной части требований отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 26.06.2003 Решение суда первой инстанции изменено. Дополнительно признано недействительным Решение Инспекции N 62 от 1.08.2002 в редакции решения N 109 от 5.11.2002 в части привлечения Общества к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ по налогу на прибыль в размере 16 376 руб., доначисления по налогу на прибыль в сумме 81 870 руб., 5 229 руб. 86 коп. дополнительного налога; и начисленной пени по налогу на прибыль в сумме 23 124 руб. 96 коп.

В кассационной жалобе Инспекция просит отменить только постановление апелляционной инстанции от 26.06.2003. При этом налоговый орган не согласен с выводами суда, касающихся применения льготы по налогу на прибыль на основании Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций".

В соответствии со ст. 286 АПК РФ судом кассационной инстанции проверена законность постановления апелляционной инстанции.

В августе 2001 г. - июле 2002 г. сотрудниками Инспекции проведена выездная налоговая проверка Общества. По результатам проверки составлен акт N 78 от 15.07.2002 и 1.08.2002 заместителем руководителя Инспекции принято решение об уплате налогоплательщиком доначисленных сумм налога на прибыль 87 376 руб. 42 коп., налога на добавленную стоимость 1 538 697 руб. и доначисленных платежей в бюджет 5 581 руб. 82 коп., о начислении пени за несвоевременную уплату налогов и наложении на него штрафа в размере 20% от суммы заниженных налогов на основании ст. 122 НК РФ. Решением N 109 от 5.11.2002 внесены изменения в решение от 1.08.2002 в части сумм налога, пени и штрафа по налогу на добавленную стоимость.

В соответствии с п. 5 ст. 6 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" для предприятий, получивших в предыдущем году убыток (по данным годового бухгалтерского отчета), освобождается от уплаты налога часть прибыли, направленной на его покрытие, в течение последующих пяти лет (при условии полного использования на эти цели средств резервного и других аналогичных по назначению фондов, создание которых предусмотрено законодательством).

Судом установлено, что Общество по итогам 2000 г. заявило льготу на прибыль в сумме 4 817 000 руб., из них 1 506 000 руб. на погашение убытков 1996-97 г.г. (см. расчет налога от фактической прибыли и пояснительную записку к нему - л.д. 76 - т. 2, л.д. 1 - т. 3). Наличие у заявителя убытков в 1996-97 г.г. подтверждается соответствующими бухгалтерскими отчетами (л.д. 69, 70 - т. 2) и не оспаривалось сторонами.

Резервный фонд в Обществе был создан в размере 23 409 тыс. руб. на основании решения общего собрания акционеров от 27.05.93 (см. протокол N 1 - л.д. 107-116 - т. 1, баланс на 1.01.94 - л.д. 117-121 - т. 1). В 1998 г. он был израсходован на частичное покрытие убытков 1996-97 г.г. (см бухгалтерский баланс, отчет о движении капитала за 1998 г. - л.д. 124-126 - т. 1) и более в Обществе не пополнялся, что подтверждается бухгалтерскими балансами за 1999 г., 2000 г., отчетами о движении капитала в 1999 г., 2000 г. (л.д. 127-135 - т. 1) и протоколами общих собраний акционеров за 1993-2000 г. г. (см. л.д. 77-118 - т. 2).

Согласно ст. 35 ФЗ "Об акционерных обществах" (в редакции, действовавшей в 2000 г.) в обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей.

Согласно п. 11 ст. 48 ФЗ "Об акционерных обществах" решение вопроса о распределении прибыли акционерного общества находится в компетенции общего собрания акционеров.

Обязанность по повторному созданию акционерным обществом резервного фонда законодательно не закреплена. Закон РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" при решении вопроса о льготе содержит только одно ограничительное условие - полное использование на погашение убытков прошлых лет сумм резервного фонда, что и было сделано налогоплательщиком. Решения о пополнении резервного фонда акционеры не принимали.

Выводы апелляционной инстанции о том, что Общество не злоупотребляло правом - обоснованы и подтверждены исследованными в судебном заседании доказательствами.

Также обоснованы выводы суда апелляционной инстанции о правомерности применения Обществом льготы по налогу на прибыль, направленной на погашение убытка.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационной жалобы инспекции не имеется.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, постановил:

Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Липецкой области от 26.06.2003 по делу N А36-250/10-12 оставить без изменения, а кассационную жалобу инспекции МНС РФ по г. Ельцу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.