Постановление Арбитражного суда Московского округа от 10 марта 2022 г. N Ф05-5092/17 по делу N А41-34395/2016

г. Москва

10 марта 2022 г.

Дело N А41-34395/16

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 марта 2022 года.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Мысака Н.Я.

судей Холодковой Ю.Е., Голобородько В.Я.

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего должником - Божко В.В. - дов. от 01.03.2022 г.

рассмотрев в судебном заседании 02 марта 2022 года

кассационную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Коломнамолпром" Харитонова Кирилла Александровича

на определение Арбитражного суда Московской области от 06 октября 2021 года на постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2021 года

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Коломнамолпром" Харитонова Кирилла Александровича о разрешении разногласий с конкурсным кредитором акционерным обществом Коммерческий банк "Приска Капитал Банк" в части определения порядка реализации находящегося в залоге имущества должника

УСТАНОВИЛ:

конкурсный ООО "Коломнамолпром" Харитонов Кирилл Александрович обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением, в котором просил изложить пункты Предложения о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром" являющегося предметом залога по требованиям акционерного общества Коммерческий банк (АО КБ) "Приска Капитал Банк", в следующей редакции:

"2.2. Организацию торгов по продаже Имущества Должника осуществляет конкурсный управляющий (далее - организатор торгов). Конкурсный управляющий не является заинтересованным лицом в отношении Должника и кредиторов.

Организатору торгов в размере фактически понесенных затрат возмещаются расходы, связанные с публикацией всех сообщений, связанных с проведением торгов, оплатой услуг электронной площадки и оператора электронной площадки. Документальным подтверждением понесенных Организатором торгов расходов являются платежные документы, подтверждающие произведенную Организатором торгов оплату, а также счета, счета-фактуры и акты выполненных работ, предоставленные электронной площадкой, на которой были размещены сведения о торгах, печатными и иными органами, в которых были опубликованы сообщения о торгах. Оплата услуг Организатором торгов осуществляется в соответствии с п. 6 ст. 138 Закона о банкротстве",

"2.3. Реализация имущества Должника, осуществляется путем торгов (аукциона) в электронной форме и являются открытыми по способу представления предложений о цене. Электронные торги по продаже Имущества проводятся в электронной форме в соответствии с положениями Приказа Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 N 495, Регламента проведения торгов, Инструкций участника и организатора торгов. Торги по продаже Имущества проводятся на электронной площадке ЭТИ "Аукцион-центр" (далее по тексту - ЭТИ), оператор электронной торговой площадки - ООО "ИстКонсалтингГрупп" (далее по тексту - Оператор ЭТИ), адрес электронной торговой площадки в сети Интернет http://www.aukcioncenter.ru. Регламент проведения торгов, инструкции участника и организатора торгов размещены в открытом доступе на сайте оператора электронной торговой площадки ООО "ИстКонсалтингГрупп", по адресу - http://www.aukcioncenter.ru".

Заявление подано на основании статьи 138 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Московской области от 06 октября 2021 г. утверждено положение о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром", являющегося предметом залога кредитора АО КБ "Приско Капитал Банк", в редакции кредитора.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2021года определение Арбитражного суда Московской области от 06 октября 2021 года по делу N А41-34395/16 отменено, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Коломнамолпром" отказано.

Не согласившись с вынесенными судебными актами судов первой и апелляционной инстанции, конкурсный управляющий ООО "Коломнамолпром" Харитонов К.А. обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменить, обособленный спор направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Заявитель жалобы ссылается на неправильное применение судами норм материального и процессуального права.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должником доводы кассационной жалобы поддержал.

Иные участвующие в деле лица своих представителей в арбитражный суд округа не направили, что согласно части 3 статьи 284 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о рассмотрении настоящей кассационной жалобы размещена на общедоступных сайтах Арбитражного суда Московского округа http://www.fasmo.arbitr.ru и http://kad.arbitr.ru в сети "Интернет".

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав представителя конкурсного управляющего должником, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что определение и постановление подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 18 августа 2016 года в отношении ООО "Коломнамолпром" была введена процедура банкротства - наблюдение.

Определением Арбитражного суда Московской области от 25 января 2017 года требование АО КБ "Приско Капитал Банк" в размере 76 229 827 рублей 57 копеек, в том числе: 72 050 000 рублей основного долга, 520 000 рублей просроченного основного долга, 3 516 756 рублей 54 копейки текущих процентов, 13 071 рублей 03 копейки повышенных процентов, 130 000 рублей задолженности по уплате комиссии за выдачу кредита, из них: 5 256 860 рублей - как обеспеченные залогом имущества должника, было включено в реестр требований кредиторов должника ООО "Коломнамолпром".

Решением Арбитражного суда Московской области от 23 августа 2017 года ООО "Коломнамолпром" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Харитонов К.А. Конкурсному управляющему Харитонову К.А. от АО КБ "Приско Капитал Банк", как залогового кредитора, поступило предложение о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром", являющегося предметом залога по требованиям АО КБ "Приско Капитал Банк".

Поскольку конкурсный управляющий Харитонов К.А. не был согласен с предложением залогового кредитора, он обратился в арбитражный суд с заявлением о разрешении разногласий.

Вступившим в законную силу постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2020 года по настоящему делу было утверждено положение о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром", находящегося в залоге у АО КБ "Приско Капитал Банк" в редакции залогового кредитора за исключением пунктов 2.5, 2.7, 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению; пункты 2.5, 2.7 и 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению утверждены в редакции конкурсного управляющего должника ООО "Коломнамолпром".

Согласно пункту 2.2. утвержденного Положения "Для организации торгов по продаже Имущества Должника, конкурсный управляющий привлекает на договорной основе специализированную организацию АО "Российский аукционный дом" (ИНН 7838430413; ОГРН 1097847233351; 190000, Санкт-Петербург, Гривцова пер., д. 5, лит. В; www.auction-house.ru; тел. +7 (812) 777-57-57), (далее -Организатор торгов), которая не является заинтересованным лицом в отношении Должника, кредиторов и конкурсного управляющего, непосредственно осуществляющую организацию торгов. Размер услуг организаторов торгов определяется согласно тарифам, привлекаемой компании.

Согласно пункту 2.2. утвержденного Положения "Реализация Имущества Должника, осуществляется путем торгов (аукциона) в электронной форме и являются открытыми по способу представления предложений о цене.

Электронные торги по продаже Имущества проводятся в электронной форме в соответствии с положениями Приказа Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 N 495 будут проведены на электронной площадке. Торги по продаже Имущества проводятся на электронной площадке Акционерного Общества "Российский аукционный дом" (АО "РАД"), ОГРН 1097847233351, ИНН 7838430413/КПП 783801001, адрес (место нахождения): 190000, г. Санкт-Петербург, пер. Гривцова, д. 5, лит. В, адрес сайта в сети "Интернет", на котором проводятся открытые торги в электронной форме www.auction-house.ru; контактный телефон: +7 (812) 777-57-57, адрес электронной почты: info@auction- house.ru, соответствующей требованиям к электронной площадке согласно Приказа Минэкономразвития РФ от 23.07.2015 N 495".

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, конкурсный управляющий ООО "Коломнамолпром" Харитонов К.А. указал, что пункты 2.2. и 2.3. Положения должны быть изменены, поскольку АО "РАД" был представлен проект договора поручения, не соответствующий утвержденному Положению, кроме того, должник не располагает денежными средствами для оплаты расходов на публикации о проведении торгов.

Принимая обжалуемое определение, суд первой инстанции исходил из отсутствия доказательств в обоснование заявленных требований.

Апелляционный суд, отменяя определение суда первой инстанции и отказывая в удовлетворении заявления управляющего исходил из следующего.

Суд учел, что в реестр требований кредиторов ООО "Коломнамолпром" включены требования АО КБ "Приска Капитал Банк", как обеспеченные залогом имущества должника.

Залоговым кредитором АО КБ "Приска Капитал Банк" было подготовлено предложение о порядке, о сроках, об условиях, и о начальной цене продажи залогового имущества ООО "Коломнамолпром", которое утверждено постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2020 года по настоящему делу в редакции залогового кредитора за исключением пунктов 2.5, 2.7, 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению; пункты 2.5, 2.7 и 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению утверждены в редакции конкурсного управляющего должника ООО "Коломнамолпром" "Коломнамолпром".

В названом постановлении апелляционный суд указал, что пункты 2.2. и 2.3. Положения в редакции залогового кредитора соответствуют нормам Закона о банкротстве и целям процедуры реализации имущества должника.

Учитывая норму ст. 16 АПК РФ апелляционный суд сделал вывод о том, что Положение о порядке, о сроках, об условиях, и о начальной цене продажи имущества залогового имущества ООО "Коломнамолпром" уже было утверждено арбитражным судом, в том числе в части пунктов 2.2. и 2.3.

Следовательно, как указал апелляционный суд, у суда первой инстанции не имелось оснований для повторного утверждения Положения в редакции кредитора.

Между тем судами не учтено следующее.

В данном обособленном споре перед судами поставлены вопросы, кто именно, конкурсный управляющий, либо организатор торгов должен нести расходы, связанные с публикацией сообщения о проведении торгов и возможно ли изменение условий ранее утвержденного Положения в части касающейся организатора торгов.

Закон о банкротстве непосредственно не устанавливает, кем именно, управляющим за счет конкурсной массы должника, либо организатором торгов за свой счет должны быть понесены расходы на публикацию о торгах до начала их проведения.

При этом организатор торгов, будучи осведомленным об отсутствии в конкурсной массе должника средств для публикации сообщения о торгах, не может не осознавать, что такие торги длительное время могут не проводиться и в конечном итоге могут не состояться.

При этом понесенные расходы на публикацию сообщения о торгах (как и расходы на обеспечение сохранности предмета залога и другие расходы непосредственно связанные с реализацией его на торгах) должны покрываться за счет средств, поступивших от реализации предмета залога.

В свою очередь, организатор торгов, как лицо, принявшее на себя обязательства по продаже имущества должника, не может не осознавать, что возможна ситуация, при которой в конкурсной массе должника нет не единого рубля для того, чтобы уплатить в качестве расходов на публикацию сообщения о торгах. При этом актив, который обязался продать этот организатор, может быть для должника единственным и представлять не только для должника и кредиторов, но и для потенциальных покупателей определенную (значительную) ценность.

По мнению судебной коллегии, организатор торгов, вступая в отношения по продаже имущества, должен осознавать, что все расходы, непосредственно связанные именно с организацией процедуры торгов, изначально обязан нести сам организатор в том числе как лицо, имеющее непосредственно свой коммерческий интерес в продаже товара по наиболее высокой цене.

При этом законодательство защищает такого организатора торгов, как минимум в части компенсации ему понесенных им расходов в данном случае, связанных с публикацией сообщения о торгах. Пунктом 6 статьи 138 Закона о банкротстве предусмотрено, что расходы на обеспечение сохранности предмета залога и реализацию его на торгах покрываются за счет средств, поступивших от реализации предмета залога, до расходования этих средств в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи.

Применительно к данному спору, судом установлено, что постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2020 по делу N А41-34395/16 определение Арбитражного суда Московской области от 17 сентября 2019 года по делу N А41-343 9 5/16 отменено. Положение о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества ООО "Коломнамолпром", находящегося в залоге у АО КБ "Приско Капитал Банк" утверждено в редакции залогового кредитора за исключением п. 2.5, п. 2.7, п. 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению.

Пункты 2.5,2.7 и 2.21 Положения и Приложения N 1 к Положению утверждено в редакции конкурсного управляющего должника ООО "Коломнамолпром".

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 21.05.2021 по делу N А41-34395/16 постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2020 по делу N А41-34395/2016 оставлено без изменений.

Конкурсный управляющий ссылался на то, что Арбитражным судом утверждено Положение о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога. АО КБ "Приско Капитал Банк" с частичной редакцией конкурсного управляющего (пункты 2.5, 2.7 и 2.21 Положения и Приложения N 1).

Согласно п. 2.7 утвержденного Положения, извещение о проведении торгов (далее по тексту -Извещение) должно быть опубликовано организатором торгов в официальном издании, определяемом в соответствии со статьей 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве не позднее, чем за тридцать дней до даты проведения торгов. Указанный срок исчисляется со следующего дня, следующем за днем публикации. Указанный срок относится только к первым и повторным торгам в форме аукциона".

Согласно п. 2.21 утвержденного Положения, организатор торгов уведомляет всех участников торгов о результатах проведения торгов посредством направления им протокола о результатах торгов в форме электронного документа не позднее рабочего дня, следующего после дня подписания такого протокола.

Организатор обязан опубликовать сообщение о результатах проведения торгов или принятия решения о признании торгов несостоявшимися в официальном издании в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, а также на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве, в течение 15 рабочих дней с даты подписания протокола".

В качестве организатора торгов и электронной торговой площадки утверждено Акционерное общество "Российский аукционный дом" (АО "РАД").

Согласно позиции конкурсного управляющего обязанность по опубликованию сведений о проведении торгов и о результатах проведения торгов возложена Положением о порядке, о сроках, об условиях и о начальной цене продажи имущества на организатора торгов. Обязанность по опубликованию сведений включает в себя также и оплату такого опубликования с последующим возмещением расходов за счет средств, полученных от реализации предмета залога.

Управляющий настаивал на том, что должник не располагает денежными средствами для оплаты таких расходов.

АО "РАД" заняло позицию, в соответствии с которой обязанность организатора торгов осуществлять опубликование извещения о проведении торгов, предусмотренная пунктом 2.7 Положения, не включает в себя оплату расходов на такое опубликование, ссылаясь при этом на пункт 2 статьи 20.7 Закона о банкротстве, согласно которому оплата расходов, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в том числе расходов на включение сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликование таких сведений осуществляется за счёт средств должника в размере фактических затрат.

Суд первой инстанции, принимая судебный акт, изложив позиции каждой из сторон, при этом никаким образом не мотивировал свой вывод об утверждении положения в реакции кредитора.

Суд апелляционной инстанции выяснив действительную волю управляющего, по мнению судебной коллегии суда округа, правильно указал, что обращаясь в суд с рассматриваемым заявлением, конкурсный управляющий должником указал, что пункты 2.2 и 2.3 Положения должны быть изменены. Между тем, суд апелляционной инстанции, констатировав, что данный вопрос ранее уже был рассмотрен судами, отказал по существу заявленного требования.

Таким образом, конкурсный управляющим перед судами поставил вопрос о том, что в условиях отсутствия в конкурсной массе средств в том числе и для публикации сообщения о торгах, организатор торгов (АО "РАД") в принципе не согласен нести такие расходы. В данном случае поставлена под сомнение продажа имущества должника с целью удовлетворения требований кредиторов.

В этой связи, по мнению судебной коллегии, вполне обосновано управляющим поставлен вопрос о смене организатора торгов путем внесения изменений в Положение. Поставленный управляющим на разрешение вопрос судов не разрешен.

Суд округа считает, что не противоречит законодательству о банкротстве, а напротив - будет способствовать проведению соответствующих процедур постановка управляющим вопроса об изменении (при установлении судом его обоснованности) ранее утвержденной редакции Положения о смене в такой ситуации организатора торгов.

При новом рассмотрении спора судам необходимо учесть изложенное, рассмотреть спор по существу заявленного требования, установить в том числе, каким образом изменение организатора торгов влияет на расходы по публикации о торгах и при правильном применении норм материального и процессуального права принять законный и обоснованный судебный акт.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 06 октября 2021 года и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2021 года по делу N А41-34395/16 отменить.

Обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Н.Я. Мысак

Судьи

Ю.Е. Холодкова В.Я. Голобородько