Постановление Арбитражного суда Московского округа от 1 июля 2022 г. N Ф05-13579/22 по делу N А40-194343/2021

г. Москва

1 июля 2022 г.

Дело N А40-194343/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 27.06.2022.

Полный текст постановления изготовлен 01.07.2022.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Петропавловской Ю.С.,

судей: Кузнецова В.В., Шевченко Е.Е.

при участии в заседании:

от ООО "ТПК": не явился, извещен,

от Центральной энергетической таможни: Александров А.Ю. по доверенности от 08.04.2022, паспорту

рассмотрев 27.06.2022 в судебном заседании кассационную жалобу Центральной энергетической таможни на решение от 16 декабря 2021 года Арбитражного суда города Москвы, на постановление от 16 марта 2022 года Девятого арбитражного апелляционного суда, по делу N А40-194343/2021

по заявлению ООО "ТПК"

к Центральной энергетической таможне

о признании незаконными решений,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Торгово-Промышленная Компания" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Центральной энергетической таможне (далее - таможня), в котором просило признать незаконными решений от 10.06.2021 N РТК-10006000-21/000064, от 10.06.2021 N РТК-10006000-21/000065, от 10.06.2021 N РТК-10006000-21/000066, решения Центральной энергетической таможни о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары после выпуска товаров от 19.07.2021 N 10006000/190721/0000178, решения Центральной энергетической таможни о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 21.07.2021 и обязанности устранить допущенное нарушение прав и законных интересов заявителя.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2021, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2022, заявление удовлетворено.

В кассационной жалобе таможня просит отменить данные судебные акты, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам.

До судебного заседания от общества поступил отзыв, в котором общество пояснило, что возражает против удовлетворения кассационной жалобы (приобщен к материалам дела).

В судебном заседании представитель таможни поддержал доводы и требования кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, выслушав представителя таможни, обсудив доводы кассационной жалобы, суд округа пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Арбитражные суды установили, что в соответствии с контрактом N EED-TPC-08.20 от 06.10.2020 ООО "ТПК" 22.10.2020, 02.11.2020, 21.11.2020 осуществило поставку товара "Смесь битумная офлюсованная" (СБО) ТУ 19.20.42-002-74245533-2017 Покупателю "EVEREST ENERDGY DMCC".

08.10.2020 для вывоза в таможенной процедуре экспорта товара ООО "ТПК" подало временную таможенную декларацию (ВТД) N 10006060/081020/0094812.

Товар вывезен за пределы РФ.

При подаче временной декларации на товары (ВТД) N 10006060/081020/0094812 в Графе 33 ДТ Заявителем указан код 2715 00 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, в Графе 31 ДТ ООО "ТПК" указано: "Температура вспышки в закрытом тигле по методу ASTMD 93В, фракционный состав по методу ASTM D 86; индекс пенетрации (метод иглы) при температуре 25 гр.ц., определенный по методу EN1426 (ASTMD 5), не менее 400; остаток после перегонки, проводимой при пониженном давлении (2 мм рт.ст.) по методу ASTM D 1160, составляет более 60 мас.%; индекс пенетрации, глубина проникновения остатка, полученного при пониженном давлении, (метод иглы) при температуре 25 гр.ц. определенный по методу EN1426 (ASTMD 5) менее 400 вязкость кинематическая при 50 гр.ц. мм2/с по методу ISO 3104/применяется для получения и ремонта дорожных покрытий. Изготовитель ООО "Южно-Промышленная Компания", товарный знак отсутствует, стандарт ТУ 19.20.42-002-74245533-2017, с изм 1, кол-во

32500 т."

Затем по фактическому вывозу товара ООО "ТПК" подало полные таможенные декларации (ПВД) N 10006060/251120/0111343 от 25.11.2020 и (ПВД) N10006060/261120/0111883 от 26.11.2020, ЦЭТ подтвердила вывоз товара и закрыла декларации по тем же физико-химическим показателям указанным в графе 31 ДТ.

В соответствии с пояснениями к товарной позиции ТН ВЭД ЕАЭС 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

Все битумные продукты товарной позиции 2715 (в том числе, товарная позиция 2715 00 000 0) имеют следующие отличительные характеристики:

" -пенетрация (метод иглы) при температуре 25°С, определенная по методу EN 1426, не менее 400, - остаток после перегонки, проводимой при пониженном давлении, составляет не менее 60 мас.% и имеет пенетрацию (метод иглы) при температуре 25 °С, определенную по методу EN 1426, менее 400".

Данные отличительные характеристики отражены так же в предварительном Решении по классификации товара "Смесь битумная офлюсованная" (СБО) ТУ 19.20.42-002-74245533-2017, соответствующие коду 2715 00 000 0 по ТН ВЭД ЕАЭС, выданном Центральной энергетической таможней N RU10006 от 20.02.2018.

Решениями Центральной энергетической таможни РФ (ЦЭТ) N РКТ-10006000-21/000064 от 10.06.2021, РКТ-10006000-21 /000065 от 10.06.2021, РКТ-10006000-21/000066 от 10.06.2021 о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС товару "Смесь битумная офлюсованная) (СБО), ТУ-19.20.42-002-74245533-2017, заявленному к вывозу на экспорт и вывезенному ООО "ТПК" под кодом ТН ВЭД 2715000000, код ТН ВЭД ЕАЭС был изменен на код 2710196609 (Тяжелый дистиллят, топливо жидкое со следующими физико-химическими характеристиками: фракционный состав по методу ISO 3405: температура начала кипения 175,0 °С; температура конца кипения 354.0 °С: при температуре 250 °С перегоняется 2 об. %, при температуре 350 °С перегоняется 6 об.%. Колориметрическая характеристика "К" по методу ASTMD1500 - более 7,5; кинематическая вязкость при 50 С по методу EN ISO 3104 363,0 мм2/с" содержание сульфатной золы по методу ISO 3987менее 0,01 мас.%; индекс омыления по методу ISO 6293-2 - менее 2 viz КОН/г; содержание серы 2,222 мас. %. Пенетрация (метод иглы) при температуре 25 °С по методу EN1426 более 430. Остаток после перегонки, проводимой при пониженном давлении по методу ASTM D1160 78 мас. %. Пенетрация (метод иглы) остатка после перегонки, проводимой при пониженном давлении, при температуре 25 °С по методу EN1426 более 430. Содержание ароматических углеводородов по методу, описанному в приложении А Пояснений к 27 группе ТН ВЭД ЕАЭС 74,4 мас.%.).

Решением ЦЭТ о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров N 10006000/190721/0000178 от 19.07.2021 в (ВТД) N 10006060/081020/0094812, (ПВД) N 10006060/251120/0111343 от 25.11.2020 и (ПВД) N 10006060/261120/0111883 от 26.11.2020 внесены изменения в (ВТД) о 10006060/081020/0094812, (ПВД) N 10006060/251120/0111343 от 25.11.2020 и

(ПВД) N 10006060/261120/0111883 связанные с изменением кода 2715 00 000 0 по ТН ВЭД ЕАЭС на код 2710 19 660 9 (Тяжелый дистилят- топливо жидкое).

Решением Центральной энергетической таможни(ЦЭТ) о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары от 21.07.2021 внесены изменения в (ВТД) N 10006060/081020/0094812, (ПВД) N 10006060/251120/0111343 от 25.11.2020 и (ПВД) N 10006060/261120/0111883, связанные с изменением кода 2715 00 000 0 по ТН ВЭД ЕАЭС на код 2710 19 660 9 (Тяжелый дистиллят- топливо жидкое) и доначислена задолженность.

Акт проверки документов и сведений после выпуска товаров и (или) транспортных средств N 10006000/010/100621/А0014 от 10.06.2021, решения и требования о уплате задолженности по уплате таможенных и иных платежей в сумме 40 429 992 рублей 31 коп. вынесены Центральной энергетической таможней на основании заключений таможенных экспертов ЭКС- регионального филиала ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону от 20 ноября 2020 г. N 12406001/0027392 (первичная таможенная экспертиза), от 11 декабря 2020 г. N 12406001/0030007 (первичная таможенная экспертиза) и от 12 февраля 2021 г. N 2406001/0000349 (повторная таможенная экспертиза).

В личном кабинете Декларанта ООО ТПК" выставлены требования: уведомление 10006000У2021/0001023, уведомление 10006000У2021/0001024, уведомление 10006000У2021/0001025 об уплате до 13.08.2021задолженности по уплате таможенных и иных платежей в сумме 40 429 992 рублей 31 коп.

13.08.2021 указанная задолженность оплачена ООО "ТПК" платежным поручением N 815 от 13.08.2021.

Считая Решения и Требования о уплате задолженности по уплате таможенных и иных платежей в сумме 40 429 992 руб. 31 коп. необоснованными и незаконными, ООО "ТПК" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об их оспаривании.

Признавая заявление общества подлежащим удовлетворению, суды первой и апелляционной инстанций установили, что обществом спорный товар правомерно заявлен по коду ТН ВЭД 2715 00 000 0; обжалуемые решения таможенного органа по классификации товара по ТН ВЭД не соответствуют требованиям законодательства, являются необоснованными и нарушающими права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской деятельности.

Суды приняли во внимание, что таможня при временном таможенном декларировании не требовала от общества предоставления физико-химических показателей товара (ПВАМС), ТУ 2451-001-74245533-2016, когда товар находился у общества; потребовала их при закрытии полной таможенной декларации, когда товар выбыл из владения общества в связи с его вывозом за пределы Российской Федерации, что обусловило отсутствие возможности осуществить тестирование товара по требуемым физико-химическим показателям, как и предоставления соответствующих сведений по требованию таможни.

Суды учли, что в соответствии с Отчётом о результатах испытаний товара, оформленным испытательной лабораторией Saybolt Core Lab АО "Петролиум Аналистс" от 11.12.2020 г. N 26044/13019000.0/L/20, Паспортом качества N 27 от

07.10.2020 г. на "Смесь битумную офлюсованную (СБО)" по ТУ 19.20.42-00274245533-2017 с изм. 1 (проба из резервуаров N 3 и N 4) и Актом испытаний проб товара от 11.12.2020 г. объединенной пробы партии товара "Смесь битумная офлюсованная (СБО)", ТУ 19.20.42-002-74245533-2017, отобранной 23.10.2020 г. из судовых танков т/х "Дмитрий Покровский", оформленным комиссий в составе представителей ООО "ТПК", ООО "Южно-Промышленная компания" и испытательной лабораторией (ИЛ) Южного филиала ИЦ Сейболт АО "Петролиум Аналистс" (компания Saybolt Core Lab), партия товара "Смесь битумная офлюсованная" по своим техническим характеристикам и классификационным признакам полностью соответствует заявленному коду товарной позиции ТН ВЭД ЕАЭС 2715 00 000 0 - "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

Суды указали, что в заключениях таможенного эксперта отсутствуют также какие-либо протоколы испытаний, подтверждающее условия проводимых измерений (например, испытаний по ГОСТ 11504 или по EN 1426), использование конкретных поверенных средств измерений, аттестованных методик (методов) измерений и содержащие конкретные значения полученных результатов измерений (испытаний), что также не позволяет подтвердить соответствие выполненных экспертами измерений и испытаний обязательным требованиям статьи 5 Федерального закона "Об обеспечении единства измерений" N 102-ФЗ от 26 июня 2008 г.

Кроме того в заключениях таможенного эксперта N 12406001/0027392 от 20 ноября 2020 г., N 12406001/0028393 от 30 ноября 2020 г. и N12406001/0000349 от 12 февраля 2021 г. (стр. 5, 6) отсутствуют конкретные сведения о применении экспертами таких необходимых и поверенных средств измерений, как термометры, секундомеры, барометр, денсиметр, а также такого необходимого лабораторного оборудования, как цилиндры (для измерения объема), колбы, чашки, эксикаторы, фильтры, сита, использование которых предусмотрено требованиями применяемых экспертами стандартов. Отсутствие таких сведений не позволяет достоверно оценить правильность и корректность соблюдения таможенными экспертами процедур испытаний и измерений, тем более в условиях отсутствия аккредитации экспертов или ведомственной испытательной лаборатории в национальной или международной системе аккредитации.

В связи с изложенным суды пришли к выводу о том, что обществом спорный товар правомерно заявлен по коду ТН ВЭД 2715 00 000 0.

Вопреки доводам кассационной жалобы таможни, выводы судов первой и апелляционной инстанций основаны на обстоятельствах, установленных в результате оценки имеющихся в материалах дела доказательств, доводов сторон спора, с соблюдением требований АПК РФ, и на применении норм таможенного законодательства с учетом таких обстоятельств.

Оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов не усматривается.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16 декабря 2021 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2022 года по делу N А40-194343/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Ю.С. Петропавловская

Судьи

В.В. Кузнецов Е.Е. Шевченко