Постановление Арбитражного суда Московского округа от 21 февраля 2023 г. N Ф05-33947/22 по делу N А40-13776/2022

г. Москва

21 февраля 2023 г.

Дело N А40-13776/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 февраля 2023 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего судьи Филиной Е.Ю.

судей Красновой С.В., Федуловой Л.В.,

при участии в заседании: от истца: Гусаков В.Н., доверенность от 21.12.2020; от ответчика: Козлов О.С., доверенность от 28.12.2022; от третьего лица: Гаврилов А.В., доверенность от 09.12.2021;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Большакова Ивана Николаевича на решение Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2022 по делу

по иску Большакова Ивана Николаевича

к АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк"

третье лицо: Небанковская кредитная организация АО "Национальный расчетный депозитарий"

о взыскании купонного дохода,

УСТАНОВИЛ:

Большаков Иван Николаевич (далее - истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к акционерному коммерческому банку "Еврофинанс Моснарбанк" (АО) о взыскании купонных доходов в размере 290 080,78 долларов США, 108 000 евро, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 9 796, 22 долларов США и 737,32 Евро, убытков в размере 832 001, 63 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Небанковская кредитная организация Акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" (далее - АО НКО "НРД").

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2022 в удовлетворении требований.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2022 решение Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2022 оставлено без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Не согласившись с судебными актами судов первой и апелляционной инстанции, истец обратился с кассационной жалобой на решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции, в которой просит отменить обжалуемые судебные акты судов первой и апелляционной инстанции и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование кассационной жалобы истец ссылается на нарушение судами первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, указывает, что выводы, содержащиеся в обжалуемых судебных актах, не соответствуют обстоятельствам дела.

Представитель ответчика возражал против доводов кассационной жалобы, просил судебные акты судов первой и апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения. Отзыв на кассационную жалобу приобщен к материалам дела.

Представитель третьего лица возражал против доводов кассационной жалобы. Отзыв на кассационную жалобу приобщен к материалам дела.

Обсудив заявленные доводы, выслушав доводы истца, ответчика и третьего лица, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность принятых по делу судебных актов, суд кассационной инстанции пришел к выводу, что обжалуемые судебные акты судов первой и апелляционной инстанции подлежат оставлению без изменения, а кассационная жалоба - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судами 02.08.2010 Большаков И.Н. (инвестор/депонент) заключил с АКБ "Еврофинанс Моснарбанк" (банк/брокер) договор на брокерское обслуживание. 27.12.2017 истцом с банком заключен договор счета депо.

По условиям договора на брокерское обслуживание банк обязывался по письменным и устным поручениям совершать на торговых площадках операции по купле-продаже ценных бумаг. Операции по покупке ценных бумаг осуществлялись за счет личных средств, номинированных в долларах США и Евро, находящихся на счете истца в банке. После завершения каждой операции брокер банка письменно отчитываться перед инвестором об исполнении поручения. За совершенные поручениям сделки брокер получал в установленном банком порядке комиссию.

По доходам, полученным от операций с ценными бумагами, брокер, являясь налоговым агентом, списывал со счетов истца и перечислял в налоговые органы суммы налоговых платежей.

Кроме поручений брокеру истец одновременно направлял поручение банку по договору депо.

По условиям договора счета депо банк, выполняя функции депозитария, брал на себя обязательства по оказанию услуг по учету права собственности на ценные бумаги, приобретенные брокером по поручениям; ведению счета депо, осуществлению по нему операций; обеспечению сохранности учетных записей по принадлежащим истцу правам на ценные бумаги, выполнению функций номинального держателя ценных бумаг в центральном депозитарии (НКО АО "НОД") и выплате купонных доходов, поступающих от эмитентов ценных бумаг, владельцем которых являлся истец.

14.03.2019 по электронной почте банком направлено истцу письмо о включении банка в специальный санкционный список США и блокировке принадлежащих истцу ценных бумаг, номинированных в иностранной валюте, в связи с чем еврооблигации, включая и те, владельцем которых является истец, заблокированы, а выплата купонных доходов по этим облигациям не осуществляется банком до их разблокировки.

Истец считает, что ответчик неправомерно удерживает выплату по купонным доходам.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды пришли к выводу, что исходя из заявленных требований, приведенных правовых норм и особенностей возникших правоотношений, утверждения истца о причинении банком убытков в связи с невыплатой купонных доходов не нашел своего подтверждения при рассмотрении спора, так как установлено, что действия банка соответствуют условиям заключенного между сторонами договора. Учитывая, что блокировка денежных средств, ограничения по распоряжению ценными бумагами и денежными средствами, выплаченными по ценным бумагам, принадлежащим АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк" и его клиентам, осуществлена в иностранном депозитарии Евроклире, суды указали, что истцом не доказана причинная связь между действиями ответчика и причиненными убытками.

Суды обоснованно пришли к выводу, что ценные бумаги иностранных эмитентов, равно как и облигации (их выпуск, обращение, выплаты и т. д.), купонные доходы по которым истребует истец по настоящему делу, регулируются иностранным правом, в связи с чем признана несостоятельной ссылка истца на применение к обращению данных ценных бумаг и к выплатам по ним права Российской Федерации. Вопрос применимого права установлен в эмиссионных документах соответствующих ценных бумаг.

Согласно части 8 статьи 8.2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" по лицевому счету (счету депо) номинального держателя осуществляется учет прав на ценные бумаги, в отношении которых депозитарий (номинальный держатель) не является их владельцем и осуществляет их учет в интересах своих депонентов.

Согласно пункту 8 статьи 24 Федерального закона от 07.12.2011 N 414-ФЗ "О центральном депозитарии" центральный депозитарий вправе открывать в иностранных организациях с местом учреждения в государствах, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), членами или наблюдателями Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) и (или) членами Комитета экспертов Совета Европы по оценке мер противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (Манивэл), и (или) членами Евразийского экономического союза, или в иностранных организациях с местом учреждения в государствах, с соответствующими органами (соответствующими организациями) которых Банк России заключил соглашение, предусматривающее порядок их взаимодействия, счет лица, действующего в интересах других лиц, для учета прав на ценные бумаги.

В соответствии с положениями статьи 51.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" учет прав на ценные бумаги иностранных эмитентов осуществляет только депозитарий, которому открыт счет лица, действующего в интересах других лиц, в иностранной организации, осуществляющей учет прав на ценные бумаги и соответствующей критериям, установленным нормативными актами Банка России, либо депозитарий, который зарегистрирован в качестве лица, действующего в интересах других лиц, в реестре акционеров или владельцев иных ценных бумаг, если ведение такого реестра осуществляется на основании договора с иностранным эмитентом. Банк России в установленном им порядке формирует перечень иностранных организаций, которые соответствуют критериям, предусмотренным настоящим пунктом, и размещает его на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Учет прав на ценные бумаги иностранных эмитентов может также осуществлять депозитарий, которому открыт счет депо номинального держателя в депозитарии, которому открыт счет лица, действующего в интересах других лиц в иностранной организации. Также в иностранных организациях могут учитываться облигации внешнего облигационного займа Российской Федерации.

Третьему лицу как центральному депозитарию, в порядке, установленном Федеральным законом "О центральном депозитарии" открыты счета лица, действующего в интересах других лиц в иностранных депозитариях, в том числе в иностранном депозитарии Евроклир Банк С.А./Н.В., на которых учитываются ценные бумаги в интересах депонентов НКО АО НРД, а том числе в интересах депонента АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк". АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк" является депонентом НКО АО НРД.

В соответствии с договором междепозитарного счета депо N 34/ДМС-О от 20.11.1998, неотъемлемой частью которого являются Условия осуществления депозитарной деятельности НКО АО НРД и Порядок взаимодействия депозитария и депонентов при реализации Условий осуществления депозитарной деятельности НКО АО НРД, АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк" открыты в НКО АО НРД счета депо номинального держателя для учета ценных бумаг в интересах депонентов (клиентов) АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк".

Истец, как установлено судами, является депонентом ответчика и квалифицированным инвестором. Приобретая еврооблигации внешних облигационных займов Российской Федерации, выпущенные эмитентом Министерством финансов Российской Федерации, а также еврооблигации иностранных эмитентов, истец должен был ознакомиться с эмиссионными документами, определяющими выпуск, обращение и обслуживание еврооблигаций. Поэтому обстоятельства выпуска и нормы применимого к обслуживанию еврооблигаций иностранного права должны быть известны истцу.

В соответствии со ст.51.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" учет прав на еврооблигации осуществляется на счете лица, действующего в интересах других лиц, открытом НКО АО НРД в иностранных депозитариях.

В соответствии с п.10.18 Условий осуществления депозитарной деятельности НКО АО НРД особенности обслуживания депозитарием ценных бумаг, учитываемых на счетах лица, действующего в интересах других лиц, для учета прав на ценные бумаги, открытых депозитарию в иностранных депозитариях, определяются нормами применимого иностранного права, правилами осуществления деятельности по учету и переходу прав на ценные бумаги иностранных депозитариев, а также требованиями Банка России, в том числе с учетом ограничений, предусмотренных законодательством Российской Федерации о валютном регулировании и валютном контроле. Условия осуществления депозитарной деятельности НКО АО НРД находятся в свободном доступе на сайте НКО АО НРД www.nsd.ru.

Учитывая изложенное, утверждения истца о том, что ответчик не доказал, что применимым правом при размещении, обращении и погашении, выплатам по спорным еврооблигациям, выпущенным в иностранной валюте, которые определяются иностранным правом и применимым правом иностранных депозитариев, обоснованно судами отклонены.

Утверждения истца о незаконности положений Условий осуществления депозитарной деятельности НКО АО НРД о введении ограничений по распоряжению денежными средствами, на которые установлена блокировка иностранными депозитариями, признаны судами необоснованными.

В соответствии со статьи 7 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" депозитарный договор, регулирующий отношения между депозитарием и депонентом в процессе осуществления депозитарной деятельности, должен быть заключен в письменной форме.

Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой частью депозитарного договора.

Согласно пункту 4 статьи 9 Федерального закона "О центральном депозитарии" внутренние документы, предусмотренные п.п.1 и 10 ч.1 настоящей статьи, и вносимые в них изменения подлежат согласованию с Банком России в установленные им порядке и сроки. Указанные внутренние документы и вносимые в них изменения вступают в силу только при условии такого согласования".

Условия депозитарной деятельности НКО АО НРД являются внутренним документом НКО АО НРД, которые всегда до вступления их в силу являются согласованными Банком России. Банк России в соответствии со ст.76.1 Федерального закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор в сфере финансовых рынков за некредитными финансовыми организациями и (или) сфере их деятельности в соответствии с федеральными законами.

Пунктом 38.1.16 Условий осуществления депозитарной деятельности НКО АО НРД, согласованными Банком России, определено, что при поступлении денежных средств в пользу депонента на счет депозитария в банке или иностранном депозитарии и установлении банком - корреспондентом или иностранным депозитарием ограничений по счету депозитария на использование поступивших денежных средств по независящим от депозитария причинам, депозитарий вправе установить ограничения по списанию поступивших денежных средств с банковского счета депонента в НКО АО НРД в размере, равном сумме ограничения, или не перечислять указанные средства депоненту, если для выплаты доходов по ценным бумагам депонентом зарегистрированы реквизиты банковского счета в другом банке (кредитной организации).

Ограничения по распоряжению ценными бумагами и денежными средствами, выплаченными эмитентами по иностранным ценным бумагам, принадлежащим АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк" и его клиентам, которые учитываются на счетах НКО АО НРД в Евроклир Банк С.А./Н.В., были введены, по установленной информации, Евроклир Банк С.А./Н.В. в соответствии международными санкциями в отношении ответчика, и нормами применимого иностранного права, правилами осуществления деятельности по учету и переходу прав на ценные бумаги Евроклир Банк С.А./Н.В.

НКО АО НРД и АО АКБ "Еврофинанс Моснарбанк" осуществляют депозитарную деятельность и оказывает услуги по учету и удостоверению прав депонентов на ценные бумаги в соответствии с положениями ст.7 Закона "О рынке ценных бумаг".

При этом депозитарии не могут изменить порядок выплаты доходов по еврооблигациям, установленный эмиссионными документами эмитента и место хранения которым является Евроклир Банк С.А./Н.В.

Введение ограничений на операции по счетам НКО АО НРД в связи с санкциями в отношении ответчика со стороны Евроклир Банк С.А./Н.В. препятствует оказанию депозитариями услуги по выплате доходов по ценным бумагам иностранных эмитентов в российской юрисдикции в рамках осуществления депозитарного обслуживания.

В соответствии с ч.11 ст.7 Закона "О рынке ценных бумаг" если иное не предусмотрено федеральным законом, депозитарий, осуществляющий учет прав на ценные бумаги, обязан оказывать депоненту услуги, связанные с получением доходов в денежной форме по таким ценным бумагам и иных причитающихся владельцам таких ценных бумаг денежных выплат.

Депозитарий обязан совершать все предусмотренные законодательством Российской Федерации и депозитарным договором с депонентом действия, направленные на обеспечение получения депонентом всех выплат, которые ему причитаются по таким ценным бумагам.

Таким образом, услуга депозитария состоит в передаче полученных денежных средств, а невозможность списания денежных средств со счетов НКО АО НРД в Евроклир Банк С.А./Н.В. препятствует передаче этих средств депонентам, то есть оказанию услуги по передаче доходов, иных выплат по ценным бумагам на банковские счета депонентов по указанным им банковским реквизитам.

Ссылки истца на то, что к передаче доходов по еврооблигациям должны применяться положения статьи 8.7. Федерального закона "О рынке ценных бумаг" как на правовое основание для перечисления депозитариями (ответчиком и третьим лицом) выплат по еврооблигациям, обоснованно признаны несостоятельными, поскольку еврооблигации не являются облигациями с централизованным учетом прав/централизованным хранением в НРД, а выпуск, обращение и выплаты по еврооблигациям регулируются применимым иностранным правом и потому порядок и сроки выплат по еврооблигациям не регулируются статьей 8.7 Федерального закона "О рынке ценных бумаг".

Указанные в кассационной жалобе доводы не опровергают законность и обоснованность принятых по делу судебных актов и правильности выводов судов, а свидетельствуют о несогласии заявителя кассационной жалобы с установленными судами первой и апелляционной инстанции обстоятельствами и оценкой доказательств, и, по существу, направлены на их переоценку.

Иная оценка заявителем кассационной жалобы установленных судами фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Доводы заявителя кассационной жалобы отклоняются судебной коллегией как основанные на неверном толковании норм материального права, поскольку при рассмотрении дела и вынесении обжалуемых судебных актов суды установил все существенные для дела обстоятельства и дали им надлежащую правовую оценку, выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу в их совокупности в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, нормы материального и процессуального права применены правильно.

Приведенные в кассационной жалобе доводы повторяют позицию истца по делу и доводы апелляционной жалобы, которые уже были всесторонне и полно рассмотрены, что нашло свое отражение в судебных актах.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1, 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд кассационной инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в обжалуемом судебном акте либо были отвергнуты судами, разрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими (часть 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены принятых судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 10.08.2022 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2022 по делу N А40-13776/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Филина

Судьи

С.В. Краснова Л.В. Федулова