Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 9 ноября 2011 г. N 274-П11 Суд изменил приговор, исключив отягчающие наказание обстоятельства и снизив назначенное осужденному наказание, поскольку при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей

Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 9 ноября 2011 г. N 274-П11

Президиум Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Лебедева В.М.,

членов Президиума - Давыдова В.А., Кузнецова В.В., Магомедова М.М., Нечаева В.И., Петроченкова А.Я., Серкова П.П., Соловьева В.Н., Тимошина Н.В., Хомчика В.В., -

при секретаре Кепель С.В.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Датагаева А.Х. на приговор Верховного Суда Чеченской Республики от 14 сентября 2004 г., по которому

Датагаев А.X., ...,

судимый 28 апреля 2004 г. по ч. 2 ст. 209, п. "а" ч. 4 ст. 162, п.п. "а", "б", "ж", "з", "к" ч. 2 ст. 105, п.п. "б", "ж", "з" ч. 2 ст. 105, п.п. "б", "ж", "з" ч. 2 ст. 105, п.п. "а", "б" ч. 4 ст. 226, ч. 2 ст. 325, ст. 317, ч. 3 ст. 205, п.п. "а", "ж", "з" ч. 2 ст. 105, ч. 3 ст. 30, п.п. "б", "ж", "з" ч. 2 ст. 105, ч. 3 ст. 222 УК РФ к 21 году лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей,

осужден:

по ст. 317 УК РФ к 14 годам лишения свободы,

по п. "а" ч. 4 ст. 226 УК РФ к 11 годам лишения свободы,

по ч. 3 ст. 222 УК РФ к 6 годам лишения свободы,

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к 17 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч.ч. 3-5 ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 28 апреля 2004 г. назначено 27 лет лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

По делу осужден Умаров З.А., в отношении которого надзорное производство не возбуждено.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 9 декабря 2004 г. приговор в отношении Датагаева А.Х. изменен, ему назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений 27 лет лишения свободы со штрафом в размере 10.000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор в отношении Датагаева А.Х. оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Датагаев А.Х. просит о пересмотре судебных решений.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Хлебникова H.Л., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, доводы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г., Президиум Верховного Суда Российской Федерации установил:

Датагаев осужден за преступления, совершенные при следующих обстоятельствах.

21 мая 2003 г. Датагаев договорился с членами банды Умаровым и лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, об убийстве военнослужащих или сотрудников правоохранительных органов в целях воспрепятствования их законной деятельности по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности. Исполняя задуманное, на ... рынке ... они увидели военнослужащих Д. и К. и, действуя по плану, вооруженные каждый пистолетом системы Макарова, устроили засаду. Когда К. и Д. приблизились, Датагаев, Умаров и третье лицо с расстояния 2-3 метров из имевшихся пистолетов одновременно втроем открыли по ним прицельную стрельбу. В результате потерпевшим были причинены телесные повреждения в виде огнестрельных ранений, от которых наступила смерть Д. и К.

После убийства Датагаев совместно с лицом, в отношении которого уголовное дело выделено в отдельное производство, в составе организованной группы похитил табельное огнестрельное оружие потерпевших - автоматы Калашникова АКС калибра 5,45 мм и неустановленное количество боеприпасов к ним.

Кроме того, 21 мая 2003 г. после убийства К. и Д. во дворе дома ... Датагаев, действуя в составе организованной группы, незаконно приобрел, перевозил и хранил огнестрельное оружие потерпевших Д. и К. - автоматы Калашникова АКС калибра 5,45 мм и неустановленное количество боеприпасов к ним.

В надзорной жалобе осужденный Датагаев указывает, что суд первой инстанции вместо ч. 5 ст. 69 УК РФ необоснованно применил ст. 70 УК РФ и назначил ему 27 лет лишения свободы, ухудшив его положение, поскольку в соответствии с ч. 4 ст. 56 УК РФ при назначении наказания по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более 25 лет.

Президиум Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрев уголовное дело по надзорной жалобе и проверив производство по делу в отношении Датагаева в соответствии с ч. 1 ст. 410 УПК РФ в полном объеме, находит судебные решения подлежащими изменению на основании п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 379, ч. 2 ст. 409 УПК РФ.

По смыслу закона под незаконным приобретением указанных в ст. 222 УК РФ предметов, в том числе огнестрельного оружия и боеприпасов, следует понимать их покупку, получение в дар или в уплату долга, в обмен на товары и вещи и т.п., а также незаконное временное завладение оружием в преступных либо иных целях, когда в действиях виновного не установлено признаков его хищения.

Под незаконной перевозкой этих же предметов следует понимать их перемещение на любом виде транспорта, но не непосредственно при обвиняемом.

По настоящему делу судом установлено, что Датагаев и другие участники организованной группы завладели огнестрельным оружием и боеприпасами к нему в результате хищения этих предметов после убийства военнослужащих Д. и К.

Указанные действия Датагаева получили самостоятельную оценку в приговоре по п. "а" ч. 4 ст. 226 УК РФ, предусматривающей ответственность, в том числе, за хищение огнестрельного оружия и боеприпасов, совершенное организованной группой.

В соответствии с ч. 2 ст. 6 УК РФ никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление.

Следовательно, осуждение Датагаева по ч. 3 ст. 222 УК РФ за незаконное приобретение огнестрельного оружия и боеприпасов подлежит исключению.

Согласно ст. 73 УПК РФ, при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию, в частности, событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).

В соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения и т.д.

Как усматривается из приговора, Датагаев осужден также за незаконные перевозку и ношение огнестрельного оружия и боеприпасов.

Однако судом не установлены и в приговоре не указаны обстоятельства, составляющие объективную сторону этих деяний, подлежащие доказыванию при производстве по уголовному делу.

Поэтому осуждение Датагаева по ч. 3 ст. 222 УК РФ за незаконные перевозку и ношение огнестрельного оружия и боеприпасов также подлежит исключению.

При решении вопроса о наказании суд признал отягчающим обстоятельством особо активную роль Датагаева в совершении преступлений. Однако данное решение в приговоре, вопреки требованиям ст.ст. 73, 307 УПК РФ, суд не мотивировал. Установленные по делу фактические обстоятельства, как они изложены в приговоре, также не дают оснований для признания этого вывода обоснованным.

Наряду с этим суд признал отягчающими обстоятельствами наступление тяжких последствий и совершение преступлений с использованием огнестрельного оружия, боеприпасов.

Между тем "наступление тяжких последствий" в силу ч. 2 ст. 63 УК РФ не может повторно учитываться при назначении наказания, в том числе по ст. 317 УК РФ, диспозиция которой охватывает и такие последствия как смерть потерпевшего.

Что касается использования огнестрельного оружия и боевых припасов, то применительно к деяниям, предусмотренным п. "а" ч. 4 ст. 226, ч. 3 ст. 222 УК РФ, данное обстоятельство также учитывалось судом повторно в нарушение ч. 2 ст. 63 УК РФ.

Кроме того, суд дополнительно учитывал то, что Датагаев после убийства присвоил автомат одного из убитых, то есть действия, которые учитывались при назначении ему наказания за хищение этого оружия по п. "а" ч. 4 ст. 226 УК РФ.

Таким образом, указания в приговоре об отягчающих наказание обстоятельствах - особо активной роли Датагаева и наступлении тяжких последствий в результате преступлений, об использовании огнестрельного оружия и боевых припасов (при назначении наказания по п. "а" ч. 4 ст. 226, ч. 3 ст. 222 УК РФ), а также указание при назначении наказания о том, что Датагаев после убийства присвоил автомат одного из убитых, подлежат исключению.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Суд признал обстоятельством, смягчающим наказание Датагаева, активное способствование раскрытию преступления и изобличению других участников преступления.

Поэтому с учетом принимаемого решения об исключении из приговора отягчающих обстоятельств назначенное Датагаеву по п. "а" ч. 4 ст. 226 УК РФ и ч. 3 ст. 222 УК РФ наказание подлежит смягчению с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Кассационная инстанция, признав, что у суда первой инстанции не было оснований для применения ст. 70 УК РФ, обоснованно назначила Датагаеву наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Однако при этом не учла требования ч. 4 ст. 56 УК РФ о том, что при назначении наказания по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет.

Окончательное наказание назначается Датагаеву в соответствии со ст. 60 УК РФ.

На основании изложенного, а также руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного Датагаева А.Х. удовлетворить.

2. Приговор Верховного Суда Чеченской Республики от 14 сентября 2004 г. и кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 9 декабря 2004 г. в отношение Датагаева А.Х. изменить:

- из осуждения по ч. 3 ст. 222 УК РФ исключить незаконные приобретение, перевозку и ношение огнестрельного оружия и боеприпасов;

- исключить указания о признании отягчающими наказание обстоятельствами особо активной роли, наступлении тяжких последствий, об использовании огнестрельного оружия и боеприпасов (при назначении наказания по п. "а" ч. 4 ст. 226, ч. 3 ст. 222 УК РФ), а также указание при назначении наказания о том, что Датагаев после убийства присвоил автомат одного из убитых;

- смягчить наказание по п. "а" ч. 4 ст. 226 УК РФ до 9 лет 10 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 222 УК РФ - до 5 лет лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 317, п. "а" ч. 4 ст. 226, ч. 3 ст. 222 УК РФ, назначить Датагаеву А.Х. 16 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 28 апреля 2004 г. назначить Датагаеву А.X. 24 года лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения в отношении Датагаева А.Х. оставить без изменения.

Председательствующий

В.М. Лебедев