Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 11 января 2012 г. N 56-Д11-58 Суд изменил приговор и смягчил назначенное наказание, переквалифицировав действия осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, поскольку передача наркотического средства осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, в результате которой произошло его изъятие

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 11 января 2012 г. N 56-Д11-58

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Червоткина А.С.

судей Ведерниковой О.Н., Боровикова В.П.

при секретаре Никулищиной А.А.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Микаилова Н.А. о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 26 января 2004 года и постановления президиума Приморского краевого суда от 17 декабря 2004 года.

По приговору Находкинского городского суда Приморского края от 26 января 2004 года

Микаилов Н.А., ...,

осуждён по ч. 4 ст. 228 УК РФ (преступление от 25 ноября 2001 г.) к 7 годам лишения свободы, по ч. 4 ст. 228 УК РФ (преступление от декабря 2001 г.) к 7 годам лишения свободы, по ч. 4 ст. 228 УК РФ (преступление от 12 февраля 2002 г.) к 7 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Приморского краевого суда от 17 декабря 2004 года приговор Находкинского городского суда Приморского края от 26 января 2004 года в отношении Микаилова изменён: исключено осуждение Микаилова за незаконные приобретение и хранение с целью сбыта героина весом 17,729 гр.; действия Микаилова переквалифицированы по сбыту героина 25 ноября 2001 г. на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.), по которой назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы, по сбыту героина в декабре 2001 г. на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.), по которой назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы, по сбыту героина 12 февраля 2002 г. на ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.), по которой назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Постановлением Шкотовского районного суда Приморского края от 1 ноября 2006 г. Микаилов от отбывания наказания условно-досрочно освобожден на срок 3 года 6 месяцев 18 дней.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Ведерниковой О.Н., изложившей обстоятельства дела, содержание вынесенных в отношении Микаилова судебных решений, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление адвоката Кротовой С.В., поддержавшей доводы жалобы, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Кузнецова С.В. об изменении судебных решений по доводам жалобы, судебная коллегия установила:

с учётом внесённых в приговор изменений, Микаилов признан виновным и осуждён за незаконный сбыт героина 25 ноября 2001 г. Ж. весом 0,249 гр., в конце декабря 2001 г. К. 0,491 гр., 12 февраля 2002 г. И. 0,220 гр. Преступления совершены по предварительному сговору в группе с лицом, находящимся в розыске, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осуждённый Микаилов выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, возражает против квалификации его действий отдельно по каждому эпизоду сбыта героина и назначения наказания по совокупности преступлений, ссылается на ст. 10 УК РФ, просит смягчить назначенное ему наказание. Из жалобы усматривается, что в настоящее время Микаилов отбывает срок по приговору, наказание по которому назначено в соответствии с требованиями ст. 70 УК РФ.

Проверив материалы дела и доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные решения в отношении Микаилова подлежащими изменению по следующим основаниям.

По приговору Микаилов признан виновным в сбыте героина 25 ноября 2001 г., в декабре 2001 г. и 12 февраля 2002 г.

Действия Микаилова по каждому преступлению квалифицированы самостоятельно.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года), действовавшей на момент совершения Микаиловым преступлений, совокупностью преступлений признавалось совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи Уголовного кодекса, ни за одно из которых лицо не было осуждено.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния, а в силу ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния или иным образом ухудшающий положение лица обратной силы не имеет.

Преступления осуждённым совершены в период с 25 ноября 2001 г. по 12 февраля 2002 г. до внесения изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом РФ от 8 декабря 2003 года, изменившим понятие совокупности преступлений в сторону, ухудшающую положение лица, совершившего преступление.

Суд квалифицировал действия Микаилова по одной части одной статьи УК РФ - ч. 4 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.), однако наказание назначил за каждое преступление отдельно, а также по их совокупности, в соответствии с новой редакцией УК РФ от 8 декабря 2003 года.

Между тем, данный закон не обладает обратной силой в отношении понятия совокупности преступления и назначения наказания по совокупности деяний.

Таким образом, суд применил закон, не подлежащий применению в данном деле, чем нарушил требования ч. 1 ст. 10 УК РФ, что привело к ухудшению положения Микаилова.

Кроме того, из материалов дела следует, что сбыт героина И. 12 февраля 2002 г. Микаиловым осуществлён в ходе проверочной закупки, проводившейся представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности в РФ" (л.д. 46-49).

Поскольку в данном случае произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота, содеянное Микаиловым следует квалифицировать как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

В соответствии с ч. 1 ст. 383 УПК РФ, нарушение требований Общей части УК РФ представляет собой неправильное применение уголовного закона, которое в силу ч. 1 ст. 409 УПК РФ, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ является основанием изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора.

С учетом изложенного, Судебная коллегия полагает необходимым приговор Находкинского городского суда Приморского края от 26 января 2004 года и постановление президиума Приморского краевого суда от 17 декабря 2004 года в отношении Микаилова изменить: квалифицировать его действия по сбыту героина 25 ноября 2001 г. и в декабре 2001 г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.); действия по сбыту героина И. 12 февраля 2002 г. переквалифицировать с ч. 2 ст. 228 на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13.06.96 г.) и назначить наказание, соответствующее тяжести содеянного и требованиям закона о предельном сроке наказания за покушение на преступление.

Согласно правилам назначения наказания за неоконченное преступление, которые остались неизменными и действовали как во время совершения преступлений Микаиловым, так и сохраняют свое значение в настоящий период, срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление (ч. 3 ст. 66 УК РФ).

Предельный срок наказания за покушение на незаконный сбыт наркотических средств следует исчислять, исходя из санкции ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции от 13.06.96 г., которая предусматривает более мягкое наказание, чем ныне действующая редакция ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, устанавливающей ответственность за преступление, аналогичное содеянному Микаиловым.

Кроме того, при назначении наказания Микаилову по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.) Судебная коллегия учитывает, что Президиум Приморского краевого суда, внеся изменения в приговор и переквалифицировав действия Микаилова по трём преступлениям с ч. 4 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, смягчил осуждённому наказание только по преступлению от 12 февраля 2002 г. По преступлениям, совершённым Микаиловым 25 ноября 2001 г. и в декабре 2001 года наказание осталось прежним, несмотря на то, что действия осуждённого были переквалифицированы в соответствии с нормами Уголовного кодекса РФ, предусматривающими более мягкое наказание.

С учетом изложенного, Судебная коллегия полагает необходимым снизить наказание, назначенное Микаилову по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции 13.06.96 г.)

Руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Находкинского городского суда Приморского края от 26 января 2004 года и постановление президиума Приморского краевого суда от 17 декабря 2004 года в отношении Микаилова Н.А. изменить:

квалифицировать действия Микаилова Н.А. от 25 ноября 2001 года и декабря 2001 года по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13.06.96 г.), по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев;

переквалифицировать действия Микаилова Н.А. от 12 февраля 2002 г. с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13.06.96 г.) на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13.06.96 г.), по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13.06.96 г.) и ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции от 13.06.96 г.) путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Микаилову Н.А. наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения в отношении Микаилова Н.А. оставить без изменения.

Председательствующий

Червоткин А.С.

Судьи

Ведерникова О.Н.

Боровиков В.П.