Письмо Ассоциации российских банков от 19 июля 2012 г. N А-02/5-427 "О правовом режиме предоплаченных платежных карт и и электронных денежных средств"

ГАРАНТ:

См. ответ, приведенный в письме Банка России от 28 августа 2012 г. N 14-27/619

Обращение Ассоциации российских банков в Ваш адрес обусловлено многочисленными вопросами банков - членов АРБ, связанными с необходимостью выяснения правовой природы предоплаченных платежных банковских карт.

В частности, банки интересует вопрос, является ли сумма предоплаты, внесенная в банк держателем предоплаченной карты или третьим лицом на имя держателя, остатком электронных денежных средств. В случае отрицательного ответа не ясно, к какой категории денежных средств следует относить сумму предоплаты, учитывая, что она не учитывается на банковском счете и поэтому не может рассматриваться в качестве банковских безналичных денежных средств.

В случае положительного ответа возникает вопрос, почему правовой режим суммы предоплаты серьезно отличается от правового режима остатка электронных денежных средств.

Кроме того, требует уточнения вопрос, является ли предоплаченная карта электронным средством платежа? Если является, то почему правовой режим предоплаченной карты не соответствует правовому режиму электронного средства платежа?

Для указанных вопросов имеются следующие основания.

В соответствии с Положением ЦБ РФ от 24 декабря 2004 года N 266-П "Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт" (далее - Положение N 266-П) предоплаченная карта предназначена для совершения ее держателем - физическим лицом операций, расчеты по которым осуществляются кредитной организацией - эмитентом от своего имени за счет денежных средств, предоставленных держателем - физическим лицом, или денежных средств, поступивших в кредитную организацию - эмитент в пользу держателя - физического лица, если возможность использования поступивших денежных средств от третьих лиц предусмотрена договором между держателем - физическим лицом и кредитной организацией - эмитентом. Предоплаченная карта удостоверяет право требования ее держателя - физического лица к кредитной организации - эмитенту по оплате товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) или выдаче наличных денежных средств.

Договор о выдаче и использовании предоплаченной карты, заключаемый между банком - эмитентом предоплаченной карты и ее держателем, в Гражданском кодексе Российской Федерации не поименован. В соответствии с пунктом 1.13 Положения N 266-П договор банковского счета при выпуске предоплаченной карты не заключается.

Поскольку учет суммы предоплаты, предоставленной банку - эмитенту держателем предоплаченной карты или третьим лицом в пользу держателя, осуществляется банком без использования банковского счета клиента и без заключения с ним договора банковского счета, есть основания полагать, что остаток суммы предоплаты является электронным денежным средством (пункт 18 статьи 3 Федерального закона от 27 июня 2011 года N 161-ФЗ "О национальной платежной системе" (далее - Закон N 161-ФЗ)). Такой же вывод следует из раздела 4 части 2 "Характеристика счетов" Положения ЦБ РФ от 26 марта 2007 года N 302-П "О правилах ведения бухгалтерского учета" в части описания правового режима счета N 40903.

Вместе с тем, правовой режим предоплаченной карты, включая порядок совершения с ее помощью расчетных и кассовых операций, серьезно отличается от правового режима электронных денежных средств и совершаемого с их помощью перевода электронных денежных средств.

Во-первых, для выпуска предоплаченных карт не требуется соблюдать никаких формальных требований. Банками - эмитентами предоплаченных карт могут быть любые кредитные организации. Напротив, оператор электронных денежных средств обязан уведомить Банк России о начале деятельности по осуществлению перевода электронных денежных средств (часть 4 статьи 12 Закона N 161-ФЗ).

Во-вторых, частями 2 и 4 статьи 10 Закона N 161-ФЗ установлены лимиты остатка электронных денежных средств (100 тысяч рублей для персонифицированного электронного средства платежа и 15 тысяч рублей для неперсонифицированного электронного средства платежа) и лимит общей суммы перевода электронных денежных средств для неперсонифицированных электронных средств платежа (40 тысяч рублей). Пунктом 1.5 Положения N 266-П установлены аналогичные лимиты для предоплаченных карт. Однако на практике лимиты в 15 тысяч рублей и 100 тысяч рублей постоянно нарушаются, поскольку нередко на предоплаченные карты зачисляется заработная плата.

В-третьих, в соответствии с частями 20 - 22 статьи 7 Закона N 161-ФЗ выдача наличных денежных средств допускается только по персонифицированным электронным средствам платежа физических лиц. Отсюда следует, что выдача наличных денежных средств по неперсонифицированным электронным средствам платежа вообще не допускается. Положение N 266-П не содержит никаких ограничений на выдачу наличных денежных средств по неперсонифицированным предоплаченным картам. На практике по любым предоплаченным картам можно получить наличные денежные средства через банкоматы.

С целью устранения указанных противоречий считаем возможным рассмотреть следующие подходы.

1. Признание предоплаченной платежной банковской карты в качестве электронного средства платежа, предназначенного для распоряжения остатком электронных денежных средств. Однако в этом случае необходимо редакцию Положения N 266-П привести в соответствие с требованиями к электронным денежным средствам и переводу электронных денежных средств, предусмотренными Законом N 161-ФЗ.

2. Признание предоплаченной платежной банковской карты в качестве электронного средства платежа, предназначенного для распоряжения каким-то новым видом банковских денег (права требований к банку), отличным от безналичных денег (средства на счете) и электронных денег (средства без счета). Однако в этом случае возникнет серьезная теоретическая проблема, масштаб которой вряд ли обоснован уровнем Положения N 266-П. Кроме того, считаем также необходимым нормы Положения N 266-П привести в соответствие с требованием Закона N 161-ФЗ в части использования электронных средств платежа (например, в части получения наличных денежных средств).

Учитывая чрезвычайную важность решения вопроса о правовой природе предоплаченных платежных банковских карт, просим Вас рассмотреть возможность внесения изменений в Положение N 266-П с целью его приведения в соответствие с Законом N 161-ФЗ.

Президент

Г.А. Тосунян