Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 декабря 2012 г. N 50-Д12-103 Суд изменил приговор, переквалифицировав действия осужденного с покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере на пособничество в покушении на приобретение наркотического средства в крупном размере, поскольку доказательств, свидетельствующих о том, что осужденный продавал принадлежащее ему наркотическое средство и действовал с каким-либо корыстным мотивом, в приговоре не содержится, а сама по себе передача наркотических средств другому лицу не является основанием для квалификации действий виновного лица как сбыт

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19 декабря 2012 г. N 50-Д12-103

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Бирюкова Н.И.

судей Эрдыниева Э.Б. и Талдыкиной Т.Т.

при секретаре Стасенковой А.Ю.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Марченко М.А. на приговор Кировского районного суда г. Омска от 22 мая 2009 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 9 июля 2009 года и постановление президиума Омского областного суда от 9 августа 2010 года.

По приговору Кировского районного суда г. Омска от 22 мая 2009 года

Марченко М.А., ..., не судимый,

- осужден к лишению свободы: по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ за совершение трех преступлений к 5 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое. В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 9 июля 2009 года приговор в отношении Марченко М.А. оставлен без изменения.

Постановлением президиума Омского областного суда от 9 августа 2010 года приговор и кассационное определение в отношении Марченко М.А. изменены. Действия осужденного по фактам покушения на сбыт наркотических средств 6, 11 и 12 января 2009 года квалифицированы по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначено 5 лет 9 месяцев лишения свободы. Исключено указание о назначении наказания по ст. 69 ч. 3 УК РФ. В остальной части судебные решения оставлены без изменения.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Эрдыниева Э.Б., мнение прокурора Шиховой Н.В., полагавшей необходимым изменить судебные постановления, Судебная коллегия установила.

по приговору суда, с учетом внесенных изменений, Марченко М.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт героина М. массой, соответственно, 0,91 грамм, 0,74 грамма и 0,86 грамм.

Преступление совершено 6, 11 и 12 января 2009 года в ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Марченко М.А. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений и просит о переквалификации его действий, указывая, что не имел умысла на сбыт наркотических средств, а оказывал лишь содействие М. в приобретении наркотиков.

Проверив материалы уголовного дела, и обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, Марченко по просьбе М., который выступал в роли покупателя при проведении оперативного мероприятия "проверочная закупка", и на деньги последнего приобрел непосредственно у Терехова, осужденного по данному делу, героин 6, 11 и 12 января 2009 года, соответственно массой 0,91 грамм, 0,74 грамма и 0,86 грамм, который и передавал в указанные дни М.

Данные действия осужденного Марченко судом первой инстанции квалифицированы как самостоятельные преступления, предусмотренные ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ (три преступления).

Президиум Омского областного суда, пересматривая в порядке надзора приговор и кассационное определение в отношении Марченко, пришел к выводу о том, что действия осужденного, связанные с передачей наркотических средств М. в ходе "проверочных закупок" 6, 11 и 12 января 2009 года, образуют единое продолжаемое преступление, и квалифицировал эти действия осужденного по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, оставив в остальной части судебные решения без изменения.

Вместе с тем при оценке доказательств, подтверждающих факт передачи Марченко наркотического средства М. суд первой инстанции, а затем и суды кассационной и надзорной инстанции не учли ряд фактических обстоятельств дела, имеющих существенное значение для правовой оценки действий осужденного.

Как следует из оглашенных и исследованных в судебном заседании показаний осужденного Марченко, признанных судом достоверными, он лишь помогал М. в приобретении наркотических средств. 6 января 2009 года ему позвонил М. и попросил помочь приобрести героин, пояснив, что у него абстинентный синдром. Он, в свою очередь, перезвонил Терехову, осужденному по данному делу, и спросил, сможет ли он продать героин. Терехов согласился. После этого вместе с М. он встретился с Т. Он, Марченко, сказал М. передать деньги Терехову. М. передал Терехову ... рублей, после чего Терехов за спиной передал ему, Марченко, наркотик, который он и отдал М. Также на деньги М. и по его просьбе он приобретал героин у осужденного по данному делу Терехова 11 и 12 января 2009 года. Приобретенный у Терехова наркотик он отдавал М.

Осужденный по данному делу Терехов подтвердил в судебном заседании обстоятельства сбыта Марченко наркотических средств при изложенных им обстоятельствах.

Из показаний свидетеля М. следует, что он знаком с Марченко с 2003 года. 6, 11 и 12 января 2009 года он принимал участие в проверочных закупках. Он обращался к Марченко, передавал ему деньги, после чего Марченко на эти деньги покупал героин у осужденного по настоящему делу Терехова и передавал ему, М.

Таким образом, исследованные в судебном заседании доказательства свидетельствуют о том, что в момент когда к Марченко обращался М. он, Марченко, не имел наркотического средства, которое мог бы продать (передать) М. При этом купленный Марченко на деньги М. героин принадлежал последнему, который и забрал свое имущество как владелец.

Кроме того, доказательств, свидетельствующих о том, что Марченко продавал принадлежащий ему героин, а также действовал с каким-либо корыстным мотивом, в том числе и в интересах лица, у которого он приобрел героин, в приговоре не приведено.

Сама же по себе передача наркотических средств другому лицу не является основанием для квалификации действий виновного как сбыт. Под сбытом, по смыслу закона, понимается любой из способов передачи наркотических средств другому лицу, которому они не принадлежат. При этом необходимо установить, что умысел виновного был направлен именно на распространение наркотических средств.

Между тем, Марченко в данном случае действовал в интересах приобретателя М., оказывая ему помощь в приобретении наркотического средства на его же деньги.

Таким образом, с учетом требований закона о том, что действия посредника в сбыте или приобретении наркотических средств следует квалифицировать как соучастие в сбыте или в приобретении наркотических средств, в зависимости от того в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) действует посредник, в данном случае, действия Марченко надлежит квалифицировать по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество в покушении на приобретение наркотического средства в крупном размере.

Наказание назначается Марченко М.А. в соответствии с требованиями ст.ст. 60, 66 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, установленных судом первой инстанции обстоятельств, смягчающих наказание, а также данных, характеризующих его личность.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

надзорную жалобу осужденного Марченко М.А. удовлетворить.

Приговор Кировского районного суда г. Омска от 22 мая 2009 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 9 июля 2009 года и постановление президиума Омского областного суда от 9 августа 2010 года в отношении Марченко М.А. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, по которой назначить 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении.

В связи с отбытием наказания Марченко М.А. из-под стражи освободить. В остальной части судебные постановления оставить без изменения.

Председательствующий -

Бирюков Н.И.

Судьи -

Эрдыниев Э.Б.

Талдыкина Т.Т.