Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 декабря 2012 г. N 13-Д12-43 Суд изменил ранее принятые по делу судебные решения, переквалифицировав действия осужденного с покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере на покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку осужденный сбыл наркотическое средство в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", которая не относится к крупному размеру

Определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 26 декабря 2012 г. N 13-Д12-43

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе

председательствующего Бирюкова Н.И., судей Колышницына А.С., Кулябина В.М.,

при секретаре Колосковой Ф.В.

рассмотрела уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Афанасьева В.Н. о пересмотре постановления президиума Тамбовского областного суда от 31 мая 2012 года.

По приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 25 мая 2010 года

Афанасьев В.Н. ... судимый 21 апреля 2008 года по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ (8 преступлений) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы (освобожден 18 марта 2009 года условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 2 дня),

осужден по ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 5 годам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 21 апреля 2008 года и окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Тамбовского областного суда от 31 мая 2012 года приговор в отношении Афанасьева В.Н. изменен. Исключено указание о его осуждении за преступление от 8 января 2010 года. Постановлено считать Афанасьева В.Н. осужденным за преступление, совершенное 21 декабря 2009 года к 5 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с неотбытой частью наказания по приговору от 21 апреля 2008 года окончательно назначено осужденному 5 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Колышницына А.С., мнение прокурора Кравца Ю.Н., полагавшего переквалифицировать действия Афанасьева В.Н. на ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 1 УК РФ, судебная коллегия установила:

Афанасьев осужден (с учетом внесенных изменений) за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - каннабиса (марихуаны) массой 1,04 грамма, совершенное 21 декабря 2009 года в г. Тамбове.

В надзорной жалобе осужденный Афанасьев оспаривает постановление президиума Тамбовского областного суда от 31 мая 2012 года в части квалификации его действий; указывает, что президиум по преступлению от 21 декабря 2009 года неправильно квалифицировал его действия по ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, так как масса марихуаны, которую он сбыл в этот день, составляла 1,04 грамма, что не является крупным размером. Ссылается также на то, что он сорвал дикорастущую коноплю с листьями и стеблями и не изготавливал из нее марихуану. Просит переквалифицировать его действия на ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 1 УК РФ и смягчить назначенное ему наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия пришла к следующему выводу.

Как видно из приговора, суд признал Афанасьева В.Н. виновным в покушениях на незаконный сбыт наркотического средства каннабиса (марихуаны), совершенных 21 декабря 2009 года массой 1,04 грамма и 8 января 2009 года массой 7,4 грамма, и квалифицировал его действия по ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Президиум Тамбовского областного суда исключил из приговора указание о его осуждении за преступление от 8 января 2009 года и постановил считать Афанасьева В.Н. осужденным за преступление, совершенное 21 декабря 2009 года, по ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, то есть за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Однако, принимая такое решение, президиум не учел, что 21 декабря 2009 года Афанасьев сбыл наркотическое средство каннабис (марихуану) в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" массой 1,04 грамма, которая в соответствии постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228-1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации", не относится к крупному размеру.

При таких обстоятельствах действия Афанасьева следует квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 1 УК РФ.

При назначении наказания судебная коллегия учитывает содеянное Афанасьевым, данные о его личности и все обстоятельства дела.

Согласно заключению эксперта, растительная масса, сбытая осужденным, является наркотическим средством - каннабис. В связи с чем довод надзорной жалобы осужденного о необоснованности привлечения его к уголовной ответственности, несостоятелен.

Руководствуясь ст. 407 УПК РФ, судебная коллегия определила:

постановление президиума Тамбовского областного суда от 31 мая 2012 года в отношении Афанасьева В.Н. изменить, переквалифицировать его действия со ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3 и 228.1 ч. 1 УК РФ, по которой назначить 4 (четыре) года лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности с неотбытой частью наказания по приговору от 21 апреля 2008 года окончательно назначить 4 (четыре) года 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном постановление президиума оставить без изменения, а надзорную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Бирюков Н.И.

Судьи

Колышницын А.С.

Кулябин В.М.