Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 10 апреля 2013 г. N 03-03-06/2/11763 О привлечении к ответственности участников консолидированной группы налогоплательщиков

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 10 апреля 2013 г. N 03-03-06/2/11763

Вопрос: ОАО, руководствуясь положениями подпункта 2 пункта 1 статьи 21, пункта 3 статьи 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), просит разъяснить порядок привлечения к ответственности участников консолидированной группы налогоплательщиков (далее - КГН).

На участников КГН возложена обязанность по ведению налогового учета в порядке, предусмотренном главой 25 Кодекса, а также по представлению (в том числе в электронной форме) ответственному участнику КГН расчетов налоговой базы по налогу на прибыль организаций в отношении полученных ими доходов и расходов, данных регистров налогового учета и иных документов, необходимых ответственному участнику указанной группы для исполнения им обязанностей и осуществления прав налогоплательщика налога на прибыль организаций по КГН (подпункт 1 и 6 пункта 5 статьи 25.5 Кодекса).

Просим разъяснить, правильно ли мы понимаем, что если по результатам контрольных мероприятий налоговым органом будет установлена неуплата (неполная уплата) налога на прибыль организаций по КГН, налоговый орган, решая вопрос о применении налоговой ответственности, должен будет установить основания возникновения неуплаты (неполной уплаты) налога, и если таковая возникла в результате:

1. неправильного определения консолидированной налоговой базы по вине ответственного участника КГН - привлечь к налоговой ответственности ответственного участника КГН на основании статьи 122 Кодекса;

2. неправильного определения участником КГН доходов/расходов и сообщения недостоверной информации ответственному участнику КГН - привлечь к налоговой ответственности на основании статьи 122.1 Кодекса соответствующего участника КГН.

При этом при определении налоговой санкции, как применяемой к ответственному участнику КГН по статье 122 Кодекса, так и к иному участнику КГН по статье 122.1 Кодекса, должна учитываться имеющаяся переплата по налогу на прибыль организаций по КГН.

Ответ: Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке привлечения к ответственности участников консолидированной группы налогоплательщиков и сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, далее - Кодекс, неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налогового правонарушения, предусмотренного статьей 129.3 Кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога.

Вместе с тем, согласно пункту 4 статьи 122 Кодекса не признается правонарушением неуплата или неполная уплата ответственным участником консолидированной группы налогоплательщиков сумм налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков или других неправомерных действий (бездействия), если они вызваны сообщением недостоверных данных (несообщением данных), повлиявших на полноту уплаты налога, иным участником консолидированной группы налогоплательщиков, привлеченным к ответственности в соответствии со статьей 122.1 Кодекса.

Пункт 1 статьи 122.1 Кодекса устанавливает ответственность за сообщение участником консолидированной группы налогоплательщиков ответственному участнику этой группы недостоверных данных (несообщение данных), приведшее к неуплате или неполной уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков ее ответственным участником, в виде штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога.

Таким образом, если неуплата или неполная уплата сумм налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков возникла в результате неправомерных действий (бездействия) ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков, к ответственности за совершение налогового правонарушения на основании статьи 122 Кодекса привлекается ответственный участник консолидированной группы налогоплательщиков.

Если неуплата или неполная уплата сумм налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков возникла в результате сообщения недостоверных данных (несообщения данных) ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, к ответственности за совершение налогового правонарушения на основании статьи 122.1 Кодекса привлекается соответствующий участник консолидированной группы налогоплательщиков.

При этом согласно пункту 42 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации" при применении статьи 122 Кодекса судам необходимо иметь в виду, что "неуплата или неполная уплата сумм налога" означает возникновение у налогоплательщика задолженности перед соответствующим бюджетом по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в данной статье деяний (действий или бездействия).

Из указанного положения следует, что составы правонарушений, предусмотренные статьями 122 и 122.1 Кодекса, отсутствуют, если в предыдущем периоде имеется переплата налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков, которая перекрывает или равна сумме того же налога, заниженной в последующем периоде и подлежащей уплате, и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу.

Заместитель директора Департамента

С.В. Разгулин