Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 8 октября 2013 г. N 48-АПУ13-31 Суд изменил приговор и квалифицировал действия осужденных как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, поскольку изменениями, внесенными в уголовный закон, была изменена только диспозиция статьи уголовного закона, по которой был осужден осужденный, а наказание за совершение данного преступления оставлено без изменения

Апелляционное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 8 октября 2013 г. N 48-АПУ13-31

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Коваля В.С.,

судей Эрдыниева Э.Б. и Бирюкова Н.И.,

при секретаре Цепалиной Л.И.

рассмотрела в судебном заседании дело по апелляционным жалобам осужденного Попова А.В. и адвоката Корнева И.О. на приговор Челябинского областного суда от 18 июня 2013 года, которым

Корецкий Н.П., судимости не имеющий,

осужден к лишению свободы:

- по ч. 3 ст. 33, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 г. N 420-ФЗ) с применением ст. 64 УК РФ на 9 лет без штрафа и без ограничения свободы,

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2009 г. N 215-ФЗ) на 9 лет без лишения права заниматься определенной деятельностью и без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Попов А.В., не судимый,

- осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 г. N 87-ФЗ) с применением ст. 64 УК РФ на 7 лет лишения свободы без лишения права заниматься определенной деятельностью и без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Казанцев А.П., судимый: _ 18 июня 2012 г. по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, 2) 26 ноября 2012 года по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы,

- осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 г. N 87-ФЗ) на 9 лет лишения свободы без лишения права заниматься определенной деятельностью и без штрафа.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26 ноября 2012 года, окончательно назначено 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Приговор от 18 июня 2012 года постановлено исполнять самостоятельно.

Дело в отношении Казанцева А.П. рассматривается в порядке ч. 2 ст. 389.19 УПК РФ.

По обвинению в совершении преступления, предусмотренного п.п. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ Попов А.В. и Казанцев А.П. оправданы за непричастностью к совершению преступления.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Эрдыниева Э.Б., выступление осужденного Попова А.В., адвокатов Шадрина А.Ю., Анпилоговой Р.Н., Пригодина В.В., прокурора Филипповой Е.С., Судебная коллегия установила:

Корецкий Н.П. признан виновным в организации контрабанды, то есть в незаконном перемещении через Государственную границу Российской Федерации с государствами - ..., наркотических средств в особо крупном размере.

Кроме того, Корецкий Н.П., Попов А.В. и Казанцев А.П. осуждены за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в период с мая по 1 июня 2012 года на территории ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционных жалобах:

- осужденный Попов А.В. выражает несогласие с приговором в части квалификации его действий, считая, что поскольку, с учетом Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ, которым были внесены изменения в ст. 228.1 УК РФ, и Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002, наркотические средства - гашиш, массой 4678 г. и марихуана, массой 3188 г. (за приготовление к сбыту которых он осужден) относятся в настоящее время к крупным, а не к особо крупным размерам, то его действия следует переквалифицировать на ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 г. N 87-ФЗ), и, соответственно, смягчить ему назначенное наказание с применением ст. 73 УК РФ;

- адвокат Корнев И.О. в интересах осужденного Корецкого Н.П. считает приговор незаконным и необоснованным. Полагает, что доказательств, подтверждающих причастность Корецкого к контрабанде наркотических средств и приготовлении к их незаконному сбыту, нет, при этом ссылается на показания оперуполномоченных К., О. и др., которые пояснили, что они не знают, кто перевез наркотические средства из ... в ... и осуществил закладку тайника, показания Корецкого, данные на предварительном следствии, являлись самооговором вследствие давления со стороны других осужденных, а также оперативно-розыскные мероприятия "..." и "...", проведенные по делу экспертизы не подтверждают его причастность к совершению преступлений. Указывает, что 1 июня 2012 года Корецкий прибыл в РФ только с целью решения вопроса с принадлежащим ему автомобилем, находившимся на складе временного хранения в г. ... Просит приговор в отношении Корецкого Н.П. отменить и вынести оправдательный приговор.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Супрунович Е.В. считает доводы жалоб необоснованными.

Проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционных жалоб, Судебная коллегия находит, что выводы суда о виновности осужденных в совершении преступлений, при установленных судом обстоятельствах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются совокупностью доказательств, исследованных в ходе судебного разбирательства.

Так, об организаторской роли Корецкого Н.П. в контрабанде наркотических средств и приготовлении Корецкого Н.П., Попова А.В. и Казанцева А.П. к сбыту наркотических средств свидетельствуют:

- показания осужденного И. о том, что именно Корецкий попросил его перевезти наркотики из ... в ..., от которого он узнал, что в ... есть люди, которые ждут данный груз, при этом Корецкий сам загрузил сверток с наркотиками ему в прицеп "...", а когда он 24 мая 2012 года на данном "..." пересек границу, Корецкий встретил его уже на территории ... области и затем в его присутствии спрятал сверток в лесу, пометив это место туалетной бумагой, которой Корецкий обмотал ветку дерева, под которым он спрятал сверток. 1 июня 2012 года он вместе с Корецким по его просьбе проехали на территорию РФ, где пересели в автомашину "...", за управлением которой находился незнакомый ему Попов, на которой уехали в г. ... По дороге, когда они проезжали место, где были спрятаны наркотики, Корецкий спросил его, помнит ли он это место, на что он дал утвердительный ответ. В этот момент Корецкий сказал Попову: "Вон то место, где находится посылка". В г. ... подъехали к многоэтажному дому и Корецкий куда-то ушел. Вернувшись, сказал ему съездить на то место и забрать сверток. Вместе с Поповым они съездили к тому месту, где он забрал сверток, положил его в багажник машины, и они вернулись в г. ... к тому же дому, где были задержаны, в их присутствии в багажнике в ходе досмотра были обнаружены наркотики;

- показания осужденного Казанцева А.П. о том, что в ходе состоявшегося в феврале 2012 года между ним и Корецким разговора, последний пояснял, что у него имеется "трава", и просил найти ему человека, который мог бы перевезти марихуану из ... в ... и если получится, реализовать ее. Также, в ходе очной ставки с Поповым, Казанцев пояснил, что в феврале 2012 года к нему обратился знакомый по имени Н. с просьбой найти человека, который помог бы реализовать на территории ... марихуану, которую он может привезти из ... С этой целью он обратился к Попову, пояснив, что есть человек, который может из ... осуществлять поставки марихуаны, и через некоторое время Попов сказал ему, что может оказать Н. помощь в реализации наркотика. О предложении Попова он сообщил Корецкому. 1 июня 2012 г. к нему пришел Корецкий, который пояснил, что его и компаньона, то есть И., на таможне встретил Попов, который вместе с И. поехал за товаром;

- протокол осмотра записей разговоров между осужденными, которые были осуществлены при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Прослушивание телефонных переговоров" в отношении Казанцева А.П. Из содержания телефонных разговоров между Казанцевым и Корецким и между Казанцевым и Поповым, при этом Корецкий находился на территории ..., а Попов в г. ..., следует, что речь идет о приобретении, сбыте наркотических средств, перемещаемых через государственную границу между ... и ... при этом употребляются фразы "про таможню", "оно все уже там". Из разговоров между Казанцевым и Корецким следует, что наркотики уже перевезены из ... на территорию ... области и их необходимо забрать. Из разговоров Попова и Казанцева следует, что Попов в курсе событий, между ними обсуждаются вопросы о том, когда, во сколько и куда подъехать;

- протокол осмотра детализации телефонных соединений абонентского номера, находившегося в пользовании Попова А.В., и абонентского номера, зарегистрированного на Д., но находившегося в пользовании Казанцева А.П., из которого следует, что между ними имеются соединения в период с 3 мая по 1 июня 2012 года. Кроме того, имеются соединения Попова с Корецким от 1 июня 2012 года, а также имеются соединения Казанцева с Корецким в период с 5 мая по 1 июня 2012 года;

- материалы по результатам оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение", проведенного 1 июня 2012 года в отношении Корецкого Н.П., И. Казанцева А.П. и Попова А.В., показания оперуполномоченных УФСКН России по ... области К., О., К., Л. пояснившими, что данное ОРМ проводилось на основании оперативной информации и по результатам ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров", на основании чего было установлено, что Казанцев созванивается с Корецким, проживающим в ... и с Поповым, являющимся приобретателем наркотиков. Из разговоров между Казанцевым и Корецким стало известно, что наркотики уже перевезены из ... на территорию ... области в период до 26 мая 2012 года, то есть на момент проведения ОРМ данных о том, кто непосредственно провез наркотики и где спрятал, не имелось. Также Корецкий просил Казанцева, чтобы тот организовал его встречу с еще одним человеком у таможни. Из разговоров между Казанцевым и Поповым было установлено, что Попов знает про людей из ... и о поставке наркотиков из ... Также было установлено, что передача перевезенных наркотиков состоится 1 июня 2012 года;

- ответы УФМС России по ... области и пограничной службы Комитета национальной безопасности ... о въезде из ... в Российскую Федерацию: 24 мая 2012 года И. на автомашине .... и 1 июня 2012 года И. и Корецкого Н.П. на автомашине ....

Таким образом, анализ исследованных по делу доказательств позволил суду придти к обоснованному выводу о виновности осужденных в совершении преступлений, то есть Корецкого в организации контрабанды наркотических средств в особо крупном размере, поскольку установлено, что Корецкий, незаконно приобретший наркотические средства и хранивший их по месту своего жительств, принял меры к подысканию водителя, то есть И. имевшего возможность пересечь государственную границу РФ и согласившегося перевезти наркотики в РФ, а затем лично загрузил наркотические средства в прицеп автомашины "...", под управлением водителя И. который затем незаконно перевез их на территорию РФ.

Кроме того, установленные судом фактические обстоятельства дела свидетельствуют, что Корецкий с целью сбыта наркотических средств организовал незаконное перемещение наркотических средств через государственную границу РФ, укрыл их на территории ... области, с помощью Казанцева встретился с Поповым, которому через И. передал спрятанные наркотики, которые были помещены в багажник автомашины Попова, то есть осужденные, действуя группой лиц по предварительному сговору, выполнили ряд действий, необходимых для совершения сбыта наркотических средств в особо крупном размере, то есть приготовили предмет сбыта, переместив наркотические средства на территорию ... области и изъяв их из тайника, но не смогли довести свои действия до конца, поскольку были задержаны сотрудниками УФСКН. При этом количество изъятых наркотических средств - гашиш, массой не менее 4684 г. и каннабис (марихуана), массой не менее 3195 г., свидетельствует об умысле осужденных именно на сбыт их другим лицам.

Доводам Корецкого о цели визита в РФ 1 июня 2012 года судом обоснованно дана критическая оценка, поскольку они опровергаются совокупностью всех исследованных по делу доказательств, при этом выводы суда надлежащим образом мотивированы. Несостоятельными и не основанными на показаниях Корецкого в судебном заседании и других материалах дела являются доводы адвоката Корнева о том, что показания Корецкого, данные на предварительном следствии, являлись самооговором вследствие давления со стороны других осужденных.

Юридическая оценка действиям осужденных Корецкого Н.П., Попова А.В. и Казанцева А.П. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ судом дана правильно. Вместе с тем, Судебная коллегия считает необходимым уточнить редакцию уголовного закона, по которому они осуждены.

Так, Корецкий Н.П., Попов А.В. и Казанцев А.П. осуждены по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ.

Между тем, вышеуказанным Федеральным законом была изменена только диспозиция ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и в ч. 3 ст. 228.1 УК РФ данным законом изменения не вносились, на момент совершения осужденными преступления, относительно ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, действовала редакция Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ, в связи с чем, действия Корецкого Н.П., Попова А.В. и Казанцева А.П. следует квалифицировать по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ.

Доводы Попова А.В. о том, что его действия следует квалифицировать по ч. 1 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к сбыту наркотического средства в крупном размере с учетом постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002, которым были установлены новые размеры крупных и особо крупных размеров наркотических средств, в том числе и для таких наркотических средств, как гашиш и марихуана, то они являются ошибочными и положения ст. 10 УК РФ в данном случае неприменимы, поскольку для вновь установленных размеров наркотических средств соответственно предусмотрена и другая уголовная ответственность, то есть предусмотрены более суровые наказания, в связи с чем Федеральным законом от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ и внесены изменения в ст. 228.1 УК РФ. То есть новые размеры крупных и особо крупных размеров наркотических средств не могут учитываться при осуждении лица, совершившего сбыт в крупном или особо крупном размере до 1 января 2013 года, то есть до вступления в действие Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ.

Кроме того, наказание за сбыт наркотического средства в особо крупном размере - п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ предусмотрено в виде лишения свободы от 8 до 20 лет, а наказание за сбыт наркотического средства в крупном размере - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ предусмотрено в виде лишения свободы от 10 до 20 лет, то есть наказание является более строгим, поэтому положения ст. 10 УК РФ не могут быть применены.

Наказание осужденным по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного ими преступления, обстоятельств дела, данных, характеризующих их личности, и является справедливым.

Относительно данной судом юридической оценки действий Корецкого Н.П. по ч. 3 ст. 33, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ), Судебная коллегия приходит к следующему. Как уже указывалось выше, постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 установлены новые размеры крупных и особо крупных размеров наркотических средств, при этом в качестве крупного размера для таких наркотических средств, как гашиш и марихуана, определены размеры, которые ранее относились к особо крупным. По настоящему делу установлено, что предметом контрабанды являлись наркотические средства - гашиш, массой не менее 4684 г. и каннабис, массой не менее 3195 г., то есть с учетом новых размеров они относятся к крупным размерам наркотических средств.

Поскольку, наказание за контрабанду наркотического средства в особо крупном размере - п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ) предусмотрено в виде лишения свободы от 15 до 20 лет, а наказание за контрабанду наркотического средства в крупном размере - ч. 3 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ, то есть действующей и в настоящее время, поскольку Федеральным законом от 1 марта 2012 года N 18-ФЗ изменения в ч. 3 ст. 229.1 УК РФ не вносились) предусмотрено в виде лишения свободы от 10 до 20 лет, что улучшает положение осужденного, то в данном случае в силу ст. 10 УК РФ, действия Корецкого Н.П. необходимо переквалифицировать на ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 229.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ - организация контрабанды наркотических средств в крупном размере. С учетом вносимых изменений, назначенное Корецкому Н.П. наказание подлежит снижению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

приговор Челябинского областного суда от 18 июня 2013 года в отношении Корецкого Н.П., Попова А.В. и Казанцева А.П. изменить.

Переквалифицировать их действия с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 г. N 87-ФЗ) на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы:

- Корецкому А.П. сроком на 9 лет без лишения права заниматься определенной деятельностью и без штрафа,

- Попову А.В. с применением ст. 64 УК РФ на 7 лет лишения свободы без лишения права заниматься определенной деятельностью и без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

- Казанцеву А.П. на 9 лет лишения свободы без лишения права заниматься определенной деятельностью и без штрафа.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказанием по приговору от 26 ноября 2012 года, окончательно Казанцеву А.П. назначить 10 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Переквалифицировать действия Корецкого Н.П. с ч. 3 ст. 33, п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 г. N 420-ФЗ) на ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 г. N 420-ФЗ), по которой назначить с применением ст. 64 УК РФ 8 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 года N 215-ФЗ) и ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 229.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.12.2011 г. N 420-ФЗ), путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Корецкому Н.П. 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденного Попова А.В. и адвоката Корнева И.О. - без удовлетворения.

Председательствующий

Коваль В.С.

Судьи

Эрдыниев Э.Б.

Бирюков Н.И.