Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 января 2014 г. N 71-Д13-13 Поскольку выводы суда надзорной инстанции о квалификации действий осужденного в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с учетом внесенных в законодательство изменений, нельзя признать обоснованным, суд изменил приговор и переквалифицировал действия осужденного на незаконное производство и сбыт наркотических средств

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 января 2014 г. N 71-Д13-13

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Старкова А.В.,

судей - Хомицкой Т.П. и Безуглого Н.П.,

при секретаре - Барченковой М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании надзорную жалобу осужденного Додонова А.И. о пересмотре приговора Правдинского районного суда Калининградской области от 6 апреля 2011 года и постановления президиума Калининградского областного суда от 25 февраля 2013 года.

Заслушав доклад судьи Старкова А.В., мнение прокурора Луканиной Я.Н., полагавшей приговор и последующие судебные решения в отношении Додонова А.И. оставить без изменения, судебная коллегия установила:

По приговору Правдинского районного суда Калининградской области от 6 апреля 2011 года

Додонов А.И., ..., ранее судимый 10 сентября 2010 года, с учетом внесенных

в приговор изменений, по п. "а" ч. 3 ст. 158, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 175, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (эпизоды от 24 ноября 2010 года и от 26 ноября 2010 года), с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 10 сентября 2010 года и окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В кассационным порядке приговор в отношении Додонова А.И. не обжаловался.

Постановлением президиума Калининградского областного суда от 25 февраля 2013 года: приговор в отношении Додонова А.И. в части осуждения по эпизоду от 26 ноября 2010 года по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ отменен и производство по делу прекращено на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления;

исключено назначение наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ;

постановлено считать Додонова А.И. осужденным за преступление, совершенное 24 ноября 2010 года, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 10 сентября 2010 года окончательно назначено 4 года 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

на основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК РФ в связи с отменой приговора и прекращением производства по делу в части осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по эпизоду от 26 ноября 2010 года признано за Додоновым А.И. право на реабилитацию;

в остальной части приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Додонов А.И., ссылаясь на внесенные постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 изменения в законодательство, согласно которым размер наркотических средств определяется массой их сухого остатка после высушивания, считает, что поскольку по уголовному делу в отношении него масса наркотического средства в сухом остатке не выделялась, его действия следует переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, снизить назначенное наказание и изменить вид исправительного учреждения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит жалобу подлежащей удовлетворению.

Согласно ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 и ст. 381 УПК РФ, неправильное применение уголовного закона является основанием для отмены или изменения судебного решения в порядке надзора.

В соответствии со ст. 10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующее деяние до вступления такого закона в силу.

Как видно из материалов уголовного дела, пересмотрев приговор в отношении Додонова А.И. в порядке надзора и установив, что оперативно-розыскное мероприятие - проверочная закупка наркотического средства у Додонова А.И. 26 ноября 2010 года проведена с нарушением закона, президиум Калининградского областного суда правильно отменил приговор в части осуждения Додонова А.И. по эпизоду от 26 ноября 2010 года по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и производство по делу в этой части прекратил на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

Вместе с тем, постановив считать Додонова А.И. осужденным за преступление, совершенное 24 ноября 2010 года, по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, президиум Калининградского областного суда не учел, что в соответствии с внесенными постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N 1002 изменениями в законодательство, размер наркотических средств определяется массой их сухого остатка после высушивания.

Как видно из материалов дела, Додонов А.И. по данному эпизоду осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - раствора дезоморфина массой 2,02 гр., сухой остаток которого при производстве по уголовному делу определен не был и установление размера данного наркотического средства, в том числе отнесение его к крупному, в настоящее время не представляется возможном. В связи с этим выводы суда надзорной инстанции о квалификации действий Додонова А.И. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, с учетом внесенных в законодательство изменений, нельзя признать обоснованным.

С учетом данных обстоятельств судебная коллегия считает, что действия Додонова А.И. следует переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и с учетом установленных по данному делу судом первой и надзорной инстанций исключительных обстоятельств назначить ему наказание по этой статье с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Правдинского районного суда Калининградской области от 6 апреля 2011 года и постановление президиума Калининградского областного суда от 25 февраля 2013 года в отношении Додонова А.И. изменить:

переквалифицировать действия Додонова А.И. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить ему наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы;

в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 10 сентября 2010 года и окончательно по совокупности приговоров назначить Додонову А.И. наказание в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальной части указанные выше судебные решения в отношении Додонова А.И. оставить без изменения.

Председательствующий

А.В. Старков

Судьи

Т.П. Хомицкая

Н.П. Безуглый