Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 18 декабря 2013 г. N 233-П13 Суд изменил приговор, исключив из него указание о признании рецидива преступлений и указание о совершении преступления с использованием доверия, поскольку осуждение за преступления, за которые назначалось условное осуждение, не учитывается при признании рецидива преступлений, а совершение преступления с использованием доверия признается обстоятельством, отягчающим наказание, если доверие было оказано виновному в силу его служебного положения

Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 18 декабря 2013 г. N 233-П13

Президиум Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Серкова П.П.,

членов Президиума - Давыдова В.А., Кузнецова В.В., Магомедова М.М., Нечаева В.И., Соловьева В.Н., Тимошина Н.В., Хомчика В.В., -

при секретаре Кепель С.В.

рассмотрел дело по надзорной жалобе осуждённого Джангояна М.К. о пересмотре постановления Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 1 августа 2011 года, кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 27 сентября 2011 года, надзорного определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 ноября 2012 года.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Рудакова С.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступления заместителя генерального прокурора Российской Федерации Гриня В.Я., осужденного Джангояна М.К., Президиум Верховного Суда Российской Федерации установил:

постановлением Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 1 августа 2011 года состоявшиеся судебные решения в отношении

Джангояна М.К., ..., осужденного:

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 1 августа 2003 года по ст. 115 УК РФ к штрафу в размере 5000 рублей, по п. "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по совокупности преступлений к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года со штрафом в размере 5000 рублей;

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 24 августа 2004 года по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 163 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы за каждое из трёх преступлений, по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 9 лет лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 12 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима, -

приведены в соответствие с Федеральным законом от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ и Федеральным законом от 7 марта 2011 года N26-ФЗ.

Постановлено считать Джангояна М.К. осуждённым:

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 1 августа 2003 года по ч. 1 ст. 115 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) к штрафу в размере 5000 рублей, по п. "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 3 годам 10 месяцам лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 5000 рублей;

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 24 августа 2004 года по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), за три преступления по ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), по ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) без изменения наказания, на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено Джангояну М.К. 11 лет 10 месяцев лишения свободы.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 27 сентября 2011 года постановление оставлено без изменения.

Постановлением президиума Верховного Суда Чувашской Республики от 13 апреля 2012 года указанные решения изменены, назначенное Джангояну М.К. наказание снижено:

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 1 августа 2003 года по части 1 статьи 115 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) в виде штрафа до 2500 рублей, по п. "д" части 2 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 3 лет 9 месяцев лишения свободы, на основании части 2 статьи 69 УК РФ окончательно Джангояну М.К. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 9 месяцев со штрафом в размере 2500 рублей;

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 24 августа 2004 года по пунктам "в", "г" части 2 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 2 лет 11 месяцев лишения свободы, по трем преступлениям по части 1 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 11 месяцев лишения свободы, по части 2 статьи 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 11 месяцев лишения свободы, на основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений Джангояну М.К. назначено 8 лет 9 месяцев лишения свободы, в соответствии со статьей 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно Джангояну М.К. назначено 11 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Надзорным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 ноября 2012 года постановление президиума Верховного Суда Чувашской Республики отменено.

Постановление Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики изменено, снижено наказание:

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 1 августа 2003 года по части 1 статьи 115 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) в виде штрафа до 2500 рублей, по п. "д" части 2 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 3 лет 9 месяцев лишения свободы, на основании части 2 статьи 69 УК РФ окончательно Джангояну М.К. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 9 месяцев со штрафом в размере 2500 рублей;

- по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 24 августа 2004 года по пунктам "в", "г" части 2 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 2 лет 11 месяцев лишения свободы, по части 1 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 11 месяцев лишения свободы, по части 1 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 11 месяцев лишения свободы, по части 1 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 11 месяцев лишения свободы; по части 2 статьи 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 11 месяцев лишения свободы.

На основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных пунктами "в", "г" части 2 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), частью 1 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года), частью 1 статьи 161 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), частью 1 статьи 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), частью 2 статьи 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) и частью 1 статьи 163 УК РФ, назначено наказание в виде 8 лет 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии со статьей 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно Джангояну М.К. назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном состоявшиеся судебные постановления оставлены без изменения.

В надзорной жалобе осуждённый Джангоян просит изменить постановление Ленинского районного суда г. Чебоксары от 1 августа 2011 года и последующие судебные решения, указывая на необходимость переквалификации его действий по приговору от 1 августа 2003 года на ч. 1 ст. 161 УК РФ с назначением более мягкого наказания.

Рассмотрев дело по надзорной жалобе осуждённого Джангояна, а также проверив все производство по делу в соответствии с ч. 1 ст. 410 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации находит судебные решения подлежащими изменению на основании п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Согласно приговору от 1 августа 2003 года, Джангоян осуждён, в том числе, за открытое хищение имущества потерпевшего М. на общую сумму ... рублей. Содеянное квалифицировано судом по п. "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ по признаку причинения значительного ущерба.

После вступления приговора в законную силу Федеральным законом от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации" изменена редакция п. "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ, в соответствии с которой по указанному уголовному закону надлежало квалифицировать открытое хищение чужого имущества, совершенное в крупном размере (свыше 250000 рублей), а квалифицирующий признак грабежа - "с причинением значительного ущерба гражданину" был исключен из диспозиции статьи.

Данное обстоятельство, улучшающее положение осуждённого, было оставлено без внимания при вынесении постановления от 1 августа 2011 года и последующих судебных решений.

В связи с изложенным действия Джангояна следует переквалифицировать с п. "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-Ф3), поскольку в санкцию указанного уголовного закона не вносились изменения, улучшающие положение Джангояна, осуждённого к лишению свободы, и в соответствии со ст. 9 УК РФ должен применяться уголовный закон, действовавший во время совершения деяния.

По приговору от 24 августа 2004 года Джангоян был осуждён, в том числе, за три преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 161 УК РФ, а также по ч. 2 ст. 159 УК РФ. Судья Ленинского районного суда г. Чебоксары ошибочно переквалифицировал содеянное осуждённым на ч. 1 ст. 161, ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ). В данном случае в соответствии со ст. 9 УК РФ подлежал применению уголовный закон, действовавший во время совершения деяния, поскольку изменения, внесенные вышеуказанным Федеральным законом, положение осуждённого не улучшали.

В связи с этим действия Джангояна следует переквалифицировать на ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-Ф3) и ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ).

Учитывая наличие судимости по предыдущему приговору, суд признал рецидив преступлений обстоятельством, отягчающим наказание.

Между тем судимость за преступления, осуждение за которые признавалось условным и условное осуждение не отменялось, а также судимость за умышленное преступление небольшой тяжести в силу п.п. "а, в" ч. 4 ст. 18 УК РФ не могут учитываться при признании рецидива преступлений. Указание о наличии вышеуказанного обстоятельства, отягчающего наказание, подлежит исключению из приговора.

Совершение преступления с использованием доверия может быть признано обстоятельством, отягчающим наказание, если доверие было оказано виновному в силу его служебного положения или договора. Таких данных судом не установлено. Помимо этого факт использования доверия является признаком мошенничества и не может повторно учитываться при назначении наказания. Поэтому указание о наличии этого обстоятельства, отягчающего наказание, также подлежит исключению из приговора.

Наказание Джангояну следует назначить с учётом внесенных изменений и положений ст. 60 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил:

постановление Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 1 августа 2011 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Чувашской Республики от 27 сентября 2011 года, надзорное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 28 ноября 2012 года в отношении Джангояна М.К. изменить:

по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 1 августа 2003 года:

- действия Джангояна М.К. переквалифицировать с п. "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-Ф3), ч. 1 ст. 115 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 2500 рублей;

по приговору Горячеключевского городского суда Краснодарского края от 24 августа 2004 года и кассационному определению судебной коллегии по уголовным делам Краснодарского краевого суда от 22 сентября 2004 года:

- исключить указания о признании рецидива преступлений, а также о совершении преступления с использованием доверия обстоятельствами, отягчающими наказание;

- действия Джангояна М.К. переквалифицировать с ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) на ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначить 10 месяцев лишения свободы, с ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначить 10 месяцев лишения свободы, с ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-Ф3), по которой назначить 10 месяцев лишения свободы, с ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального за кона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначить 10 месяцев лишения свободы;

- смягчить назначенное Джангояну М.К. наказание по п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ) до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 163 УК РФ - до 1 года 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.п. "в", "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ), ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-Ф3), ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ), ч. 1 ст. 163 УК РФ, назначить 8 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору от 24 августа 2004 года, частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 1 августа 2003 года и окончательно назначить Джангояну М.К. 10 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

П.П. Серков