Решение Арбитражного суда г. Москвы от 6 февраля 2014 г. N А40-165549/14

Именем Российской Федерации

Резолютивная часть решения объявлена 02 февраля 2015 года

Решение в полном объеме изготовлено 06 февраля 2015 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи - Нариманидзе Н.А. (шифр 148-1034)

При ведении протокола секретарем судебного заседания Голубковой А.В.

Рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ОАО "Оборонэнерго"

к Федеральной антимонопольной службе РФ

третье лицо: ЗАО "Научно-Производственная Фирма "Системная Интеграция и Метрология"

о признании незаконными и отмене решения N 223/ФЗ-101/14 от 12.08.2014, предписания N 223/ФЗ-101/14 от 12.08.2014,

В судебное заседание явились:

от заявителя - Смирнова Е.В. по дов. N 185 от 25.12.2014

от ответчика - Шарова К.К. по дов. N ИА/31213/14 от 04.08.2014

от третьего лица - не явился - извещен

установил:

ОАО "Оборонэнерго" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения ФАС России от 12 августа 2014 г. N 223/ФЗ-101/14 "по результатам рассмотрения жалобы ЗАО "НПФ "СИМет" на действия (бездействия) заказчика, организатора закупки при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" в части следующих доводов:

- отсутствие проектной документации в составе закупочной документации на строительство объекта означает, что Заказчик, Организатор закупки не установили требования к объему работ, подлежащих выполнению в рамках заключаемого договора, лишает участника закупки обоснованно сформировать свое предложение и не соответствует п. 1ч. 10 ст. 4 Закона о закупках (абзац 11-13 п. 9 Решения).

- действия по объединению в один лот работ по проектированию и строительству могут привести к сокращению числа хозяйствующих субъектов, которые могли бы принять участие в отдельных торгах по каждому из видов работ, являются препятствием для возникновения конкуренции, содержат признаки нарушения ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции (абзац 21 п. 9 Решения).

- действия Заявителя, выразившиеся в неустановлении требования к перечню видов и подвидов работ в свидетельстве СРО участника закупки могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, что не соответствует требованиям п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона о закупках и содержит признаки нарушения ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции (абзац 24 п. 9 Решения).

- у ОАО "Оборонэнерго" (Организатора закупки) установлены не измеримые требования к участникам Запроса котировок цен в части показателей финансово-хозяйственной деятельности участника закупки (п. 5 Решения ФАС России). Также заявитель просит отменить Предписание ФАС России от 12 августа 2014 г. N 223/ФЗ-101/14 "О совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка проведения торгов", ссылаясь на то, что решение и предписание противоречат действующему законодательству и нарушают права заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Ответчик представил письменные пояснения, в которых он просит отказать в удовлетворении требования, так как решение и предписание вынесены в соответствии с требованиями законодательства.

Представитель третьего лица, уведомленный надлежащим образом о времени, месте и дате судебного разбирательства, в суд не явился. В соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ рассмотрено в отсутствие третьего лица.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, изучив представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как усматривается из материалов дела, 25 июля 2014 г. ОАО "Оборонэнерго", являющееся организатором торгов в интересах заказчика филиала "Камчатский" ОАО "Оборонэнерго", разместило в порядке Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг некоторыми видами юридических лиц" на официальном сайте закупок в сети интернет http://zakupki.gov.ru, а также на электронной торговой площадке ОАО "Оборонторг" (www.oborontorg.ru) извещение о проведении запроса котировок в электронной форме на право заключения договора на разработку проектной документации и строительство ПС 110/6 "Стеллера" для филиала "Камчатский" ОАО "Оборонэнерго" в рамках выполнения мероприятий технологического присоединения объектов" "Строительство и реконструкция объектов причального фронта в/ч N 62695" (шифр объекта 628/П - 2ой этап); "Дооборудование пункта хранения, подготовки выдачи изделий" (шифр объекта 720/К) (извещение N 31401376785).

4 августа в ФАС России поступила жалоба ЗАО "НПФ "СИМет" на действия (бездействия) заказчика, организатора закупки ОАО "Оборонэнерго", заказчика филиала "Камчатский" ОАО "Оборонэнерго" при проведении запроса котировок.

12 августа 2014 г. ФАС России было вынесено решение N 223/ФЗ-101/14 по результатам рассмотрения жалобы ЗАО "НПФ "СИМет" на действия (бездействия) заказчика, организатора закупки при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ.

На основании Решения ФАС России ОАО "Оборонэнерго" было выдано Предписание от 12 августа 2014 г. N 223ФЗ -101/2014 о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка проведения торгов, пунктом 1 которого ФАС России предписывает ОАО "Оборонэнерго" в срок до 18 августа 2014 г. аннулировать запрос котировок цен на разработку проектной документации и строительство ПС 110/6 "Стеллера" для филиала "Камчатский" ОАО "Оборонэнерго" в рамках выполнения мероприятий технологического присоединения объектов: "Строительство и реконструкция объектов причального фронта в/ч N 62695" (шифр объекта 628/П - 2ой этап); "Дооборудование пункта хранения, подготовки выдачи изделий" (шифр объекта 720/К) (извещение N 31401376785).

Не согласившись с оспариваемым решением в части и предписанием, общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федераций от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в частности в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: "если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса Российской Федерации он может признать такой акт недействительным".

Следовательно, для признания недействительными ненормативных актов необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие обжалуемых актов закону и наличие нарушения прав и законных интересов заявителя.

Отказывая в удовлетворении требований, суд исходит из того, что оспариваемые решение и предписание, которое обществом исполнено в установленные сроки, соответствуют требованиям законодательства, не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

В соответствии с пунктом 3 части 9 статьи 4 Закона о закупках в извещении о закупке должны быть указаны предмет договора с указанием количества поставляемого товара, объема выполняемых работ, оказываемых услуг.

Согласно пункту 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, установленные заказчиком требования к качеству, техническим характеристикам товара, работы, услуги, к их безопасности, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы и иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Согласно извещению, Документации предметом закупки наряду с выполнением строительно-монтажных работ является также подготовка проектно-сметной документации.

В соответствии с частью 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объём, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Согласно части 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии, в том числе, с проектной документацией.

В соответствии с частью 2 статьи 48 ГрК РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства.

Отсутствие же проектной документации в составе закупочной документации на строительство объекта означает, что Заказчик, Организатор закупки не установили требования к объему работ, подлежащих выполнению в рамках заключаемого договора, что лишает участника закупки обоснованно сформировать свое предложение и не соответствует пункту 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках.

Несостоятельны доводы заявителя об отсутствии в его действиях нарушения требований ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с пунктом 4.2 Документации для подтверждения соответствия требованиям Документации участник закупки в составе заявки на участие в Запросе котировок должен приложить, в том числе:

"...- копию действующего свидетельства СРО о допуске Участника - члена такого СРО к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, по подготовке проектной документации (раздел I Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденного приказом от 30 декабря 2009 г. N 624 Минрегиона РФ) в части перечня работ, предусмотренных настоящей закупочной документацией.

- копию действующего свидетельства СРО о допуске Участника - члена такого СРО к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, по подготовке проектной документации (раздел II Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденного приказом от 30 декабря 2009 г. N 624 Минрегиона РФ) в части перечня работ, предусмотренных настоящей закупочной документацией.

- копию действующего свидетельства СРО о допуске Участника - члена такого СРО к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, по строительству, реконструкции и капитальному ремонту (в соответствии с разделом III Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденного приказом от 30 декабря 2009 г. N 624 Минрегиона РФ) в части перечня работ, предусмотренных настоящей закупочной документацией".

Вместе с тем, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19.11.2008 N 864 "О мерах по реализации Федерального закона от 22 июля 2008 N 148-ФЗ "О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утверждается Министерством регионального развития РФ.

Перечнем видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, утвержденным Приказом Минрегиона России от 30.12.2009 N 624, установлено, что для осуществления работ по строительству и подготовке проектной документации требуется получение разных свидетельств о допуске к работам, выданных соответствующими саморегулируемыми организациями.

Согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг от 06.08.1993 N 17 (далее - ОКДП) услуги по проектированию строительной продукции входят в группу 4560000 "Проектная документация и технико-экономическое обоснование продукции". Вместе с тем, работы в области строительства относятся к группе 4520000 "Услуги по проведению общих строительных работ по возведению зданий и сооружений".

Таким образом, установленное в Конкурсной документации требования к участникам Конкурса о наличии свидетельств о допуске к работам по организации строительства и к работам по организации подготовки проектной документации ограничивает количество участников Конкурса.

При формировании документации о закупке организатором закупочной процедуры объединены работы по проектированию и строительству, которые относятся к работам различного вида, выполняются последовательно, с применением различных технологий и оборудования, поэтому суд считает, что Комиссия ФАС России обоснованно сделала вывод, что подобное объединение в один лот работ, являющихся предметом торгов, ограничило состав участников размещения заказа, привело к увеличению обеспечения заявки на участие в конкурсе, а также могло привести к нарушению принципа эффективности расходования бюджетных средств и к сокращению числа хозяйствующих субъектов, которые могли бы принять участие в отдельных торгах по каждому из видов работ, что содержит признаки нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Отсутствие конкретного перечня работ в документации о закупке, неустановление заказчиком, организатором торгов требований к перечню видов и подвидов работ и в свидетельстве СРО участника закупки (Приказ Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 13.11.2010 N 1042 "Об утверждении формы свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства") также может привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, что не соответствует положениям пункта 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках.

Из части 6 статьи 3 Закона о закупках следует, что при осуществлении закупки товаров, работ, услуг не допускается предъявлять к закупаемым товарам, работам, услугам требования, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к закупаемым товарам, работам, услугам, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем предлагаемым участниками закупки товарам, работам, услугам.

Не допускается предъявлять к участникам закупки, требования, которые не указаны в закупочной документации. Требования, предъявляемые к участникам закупки, применяются в равной степени ко всем участникам закупки (п. 4.3 Положения о закупках).

Пунктом 3.6 Документации установлено, что показатели финансово-хозяйственной деятельности Участника процедуры закупки должны свидетельствовать о его платежеспособности и финансовой устойчивости.

В соответствии с пунктом 2.7.2.4 Документации участник процедуры закупки не допускается Уполномоченным органом Организатора к дальнейшему участию в процедуре закупки, в том числе в следующих случаях: непредставления требуемых согласно настоящей закупочной документации документов либо наличия в таких документах недостоверных сведений об Участнике процедуры закупки, в том числе привлекаемых субподрядчиках/соисполнителях (в случае привлечения), или о предлагаемых работах; несоответствия Участника процедуры закупки, в том числе привлекаемых субподрядчиков/соисполнителей (в случае привлечения), требованиям, установленным в настоящей Закупочной документации...".

Комиссия ФАС России установила, что Документация не содержит указания - какие именно документы и показатели в соответствии с пунктом 3.6 Документации, свидетельствующие о платежеспособности и финансовой устойчивости, должен представить участник закупки в заявке на участие в Запросе котировок, в связи с чем, вышеуказанное требование не позволяет определить соответствие участника Запроса котировок заявленным требованиям.

В силу статьи 4 АПК РФ за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.

Заявителем не указано, какое именно его право было нарушено оспариваемыми актами ФАС России, и какое право подлежит восстановлению.

Таким образом, оспариваемое решение и предписание ФАС России не нарушают прав и законных интересов заявителя, следовательно, отсутствует обязательное условие согласно ст. 13 ГК РФ, ст. 198 АПК РФ для признания решения и предписания недействительными.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 167 - 170, 176, 180, 197 - 200 АПК РФ, суд решил:

В удовлетворении заявленных требований ОАО "Оборонэнерго" к Федеральной антимонопольной службе отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья

Н.А. Нариманидзе