Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 мая 2014 г. N А40-9001/2014 (ключевые темы: предварительная квалификация - конкурс - предписание - положение о закупке - закупки товаров, работ и услуг)

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 27 мая 2014 г. N А40-9001/2014

Именем Российской Федерации

Резолютивная часть объявлена 22 мая 2014 г.

Решение изготовлено в полном объеме 27 мая 2014 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Кастальская М. Н.,(шифр судьи 153-83)

при ведении протокола секретарем Касьяновой Н.В.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ОАО "РЖД" к ФАС России

третье лицо: ООО НПП "Краски для Вас"

о признании незаконным решение N 223ФЗ-01/14 от 17.01.2014, о признании незаконным предписания N 223ФЗ-01/14 от 17.01.2014

в заседании приняли участие:

от заявителя - Ткачев Я.В. паспорт, дов. N 77 АА 6682231от 28.06.2012 года;

от ответчика - Шарова К.К., удостоверение, дов. N ИА/28645/13 от 23.07.2013г., Горбачева А.А., удост., дов. N ИА/47485/13 от 27.11.2013г.

от третьего лица - Казимиров С.В., удостоверение, дов. б/н от 30.07.2013 г. установил:

ОАО "РЖД" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать недействительными решение и предписание комиссии ФАС России по делу N 223ФЗ-01/14 от 17.01.2014.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что ОАО "РЖД" при проведении квалификационного отбора руководствовалось требованиями закона о закупках, положением о закупках, принятым во исполнение закона о закупках и конкурсной документацией, разработанной на основании закрепленных в положении о закупках требований к проводимой закупке. Обратного, по утверждению Общества, ФАС России ни в описательной, ни мотивировочной, ни в резолютивной частях решения не доказано. Как указывает заявитель, установленный конкурсной документацией порядок оценки и сопоставления заявок не влечет каких-либо нарушений и не создает преимущества для кого-либо из участников торгов, а изложенной в квалификационной документации информации достаточно для того, чтобы определить порядок оценки и сопоставления заявок и, соответственно, сформировать заявку на участие в конкурсе, а также представить документы, подтверждающие квалификацию претендента. Таким образом, по утверждению заявителя, неправомерными действиями ФАС России были существенно нарушены права ОАО "РЖД", в частности право на защиту и беспристрастность при рассмотрении возбужденного ФАС России дела, нарушены принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации, кроме этого, незаконными и необоснованными действиями ФАС России ОАО "РЖД" нанесены имиджевые потери, а именно выводами Комиссии, отраженными в решении ФАС России, ставится под сомнение возможность организации и проведения ОАО "РЖД" торгов, соответствующих требованиям действующего законодательства.

ФАС России возражает против удовлетворения требований заявителя, ссылаясь на законность, обоснованность оспариваемых актов, отсутствие правовых оснований для удовлетворения требований заявителя.

ООО НПП "Краски для Вас" по заявлению возражает, по основаниям, изложенным в письменных пояснениях, поддерживает правовую позицию ответчика.

Выслушав представителей заявителя, ответчика и 3-го лица, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оспариваемым решением Комиссия ФАС России признала жалобу ООО НПП "Краски для Вас" (вх. N 122305/13 от 30.12.2013) на действия заказчика ОАО "РЖД" при проведении конкурса "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) обоснованной; признала ОАО "РЖД" нарушившим часть 6 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"; указала на необходимость выдать ОАО "РЖД" обязательное для исполнения предписание, направленное на устранении выявленных нарушений.

Предписанием N 223ФЗ-01/14 от 17.01.2014 Комиссия ФАС России на необходимость: в срок не позднее 24.01.2013 отменить протокол заседания Московского подразделения Конкурсной комиссии Росжелдорснаб от 10.12.2013; разместить информацию об отмене протокола, указанного в пункте 1 настоящего предписания, на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zalaipki.gov.ru)# не позднее чем в течение трех дней со дня принятия решения об отмене протокола, указанного в пункте 1 настоящего предписания; уведомить лиц, подавших заявки на участие в конкурсе "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) о совершении действий, указанных в пунктах 1-2 настоящего предписания не позднее чем в течение трех дней со дня принятия решения о совершении данных действий; не позднее чем в течение трех дней со дня совершения действий, указанных в пунктах 1-3 настоящего предписания, назначить новую дату рассмотрения, сопоставления квалификационных заявок, поданных на участие в конкурсе "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором) (извещение N 31300607164) в порядке, установленном разделами 4 Положения о порядке размещения заказов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для осуществления основных видов деятельности ОАО "РЖД", утвержденным советом директоров ОАО "РЖД" от 29.11.2011; разместить на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) внесенные во исполнение пункта 4 настоящего предписания изменения в документацию о конкурсе "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) не позднее чем в течение трех дней со дня внесения данных изменений; уведомить лиц, подавших заявки на участие в конкурсе "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) о совершении действий, указанных в пунктах 4-5 настоящего предписания не позднее чем в течение трех дней со дня принятия решения о совершении данных действий, а также о праве указанных лиц продлить срок действия заявок; произвести повторное рассмотрение, сопоставление квалификационных заявок, поданных на участие в конкурсе "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) в порядке, установленном разделами 4 Положения о порядке размещения заказов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для осуществления основных видов деятельности ОАО "РЖД", утвержденным советом директоров ОАО "РЖД" от 29.11.2011, документацией о конкурсе "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) с учетом изменений, внесенных ОАО "РЖД" в указанную документацию во исполнение пункта 4 данного предписания, а также решения от 17.01.2014 N 223ФЗ-01/14, принятого Комиссией ФАС России по итогам рассмотрения жалобы ООО НПП "Краски для Вас" (вх. N 122305/13 от 30.12.2013) на действия заказчика ОАО "РЖД" при проведении конкурса "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164); в срок не позднее пяти рабочих дней с момента исполнения пунктов 1 - 7 данного предписания представить в ФАС России подтверждение исполнения настоящего предписания в письменном виде.

В соответствии с частью 1 статьи 18.1 Федерального закона от 08.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти рассматривающим жалобы на действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися.

Согласно положениям части 10 статьи 3 Федерального закона от 08.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), Приказом ФАС России от 18.01.2013 N 17/13 утвержден порядок рассмотрения жалоб на действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг (далее - Порядок рассмотрения жалоб).

В соответствии с пунктом 1 Порядка рассмотрения жалоб антимонопольные органы рассматривают жалобы на действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Законом о закупках, за исключением закупок, осуществляемых путем проведения торгов и запроса котировок.

В соответствии с пунктом 21 Порядка рассмотрения жалоб по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной. В случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений принимает решение о необходимости выдачи обязательного для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации, проведения закупки, порядка заключения договоров по результатам закупки или в случае признания закупки несостоявшейся, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения закупки, о внесении изменений в документацию о закупке, извещение о проведении закупки, об аннулировании закупки.

Судом установлено, что оспариваемые решение и предписание приняты комиссией ФАС России в соответствии с ее компетенцией и в пределах предоставленных полномочий.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступила жалоба ООО ИНН "Краски для Вас" (вх. N 122305/13 от 30.12.2013) на действия заказчика ОАО "РЖД" (далее - Заказчик) при проведении конкурса "предварительный квалификационный отбор N К-17 поставщиков химической и прочей продукции для нужд ОАО "РЖД" в 2014 году (первый этап конкурса с предварительным квалификационным отбором)" (извещение N 31300607164) (далее - Конкурс; Жалоба).

Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учётом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Согласно пунктам 12, 13 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о закупке должны быть указаны критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, а также порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о порядке размещения заказов на закупку товаров, выполнение работ, оказание услуг для осуществления основных видов деятельности ОАО "РЖД", утвержденным советом директоров ОАО "РЖД" от 29.11.2011 (далее - Положение о закупке).

Согласно пункту 91 Положения о закупке конкурс с предварительным квалификационным отбором является единой процедурой, проводимой в два этапа. Для проведения такого конкурса организатор закупки проводит сначала предварительный квалификационный отбор организаций, обладающих достаточной квалификацией для поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг. По итогам квалификационного отбора проводится конкурс среди организаций, прошедших квалификационный отбор с целью выбора победителя конкурса.

В соответствии с пунктом 106 Положения о закупке претенденты, прошедшие предварительный квалификационный отбор, включаются организатором закупки в список организаций, прошедших предварительный квалификационный отбор и признаются участниками конкурса по итогам предварительного квалификационного отбора.

В целях определения поставщика товаров, исполнителя работ, услуг организатор проводит конкурс среди организаций, прошедших предварительный квалификационный отбор (пункт 107 Положения о закупке).

14.10.2013 на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru) (далее - официальный сайт) размещено извещение о проведении Конкурса (далее - Извещение), а также Конкурсная документация под наименование "Квалификационная документация для первого этапа процедуры размещения заказа - конкурса с предварительным квалификационным отбором поставщиков химической и прочей продукции на 2014 год" (далее - Документация).

Из протокола вскрытия конвертов, представленных для участия в предварительном квалификационном отборе, от 05.11.2013 N К-17 следует, что на участие в Конкурсе подано 25 квалификационных заявок, 16 из которых приняты организатором закупки к рассмотрению и переданы на рассмотрение экспертной группы, в том числе заявочные материалы Заявителя.

В соответствии с протоколом заседания группы экспертов подразделения Конкурсной комиссии Росжелдорснаба ОАО "РЖД" в Московской дирекции материально-технического обеспечения от 29.11.2013 N К-17/2 (далее - Протокол от 29.11.2013 NК-17/2) квалификационная заявка Заявителя признана не соответствующей требованиям Документации в связи с тем, что Заявителем "не представлены права на поставку по номенклатуре, не относящейся к собственному производству: договоры на поставку / дилерские договоры с указанием номенклатуры не представлены, сертификаты дилера (стр. 79, 81, 82) до 31.12.2013 г., сертификат на стр. 114 до 16.05.2014 г., на стр. 119 - до 26.01.2013 г., сертификаты и паспорта качества на стр. 137-163 представлены без связи с претендентом.".

Протоколом заседания Московского подразделения Конкурсной комиссии Росжелдорснаб от 10.12.2013 определены лица, прошедшие квалификационный отбор, который является первым этапом Конкурса. Указанный протокол размещен на официальном сайте 11.12.2013.

В соответствии с пунктом 5 Порядка обжалование действий (бездействия) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в антимонопольный орган в соответствии с Порядком допускается не позднее десяти дней со дня подведения итогов закупки либо в случае, если предусмотрено размещение результатов закупки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", со дня такого размещения, за исключением случаев, 0*# предусмотренных Порядком.

Учитывая, что протокол заседания Московского подразделения Конкурсной комиссии Росжелдорснаб от 10.12.2013 отражает результат проведения только первого этапа Конкурса, итоги Конкурса Заказчиком не подведены, при подаче Жалобы сроки, установленные пунктом 5 Порядка обжалования действий (бездействия) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в антимонопольный орган, Заявителем не нарушены.

В соответствии с пунктом 99 Положения о закупке при проведении конкурса с предварительным квалификационным отбором претенденты признаются прошедшими предварительный квалификационный отбор при условии представления необходимых документов и соответствия поданных документов предъявляемым требованиям.

Согласно пункту 2.2 Документации претендент должен соответствовать квалификационным требованиям Документации, в том числе, претендент должен являться производителем продукции либо обладать правом поставки товаров, предоставленным производителем.

В соответствии Приложением N 1 Документации предметом Конкурса является товарная групп N 1 Лакокрасочная и электроизоляционная продукция, товарная группа N 2 Химическая и прочая продукция. Из пункта 2.4 Документации следует, что в подтверждение соответствия квалификационным требованиям претендент представляет, в том числе, следующие документы: документ, подтверждающий, что претендент является производителем (в свободной форме за подписью претендента); и/или информационное письмо или иной документ, выданный производителем и/или дилерский договор с производителем товаров (копия, заверенная претендентом) сроком действия не менее чем до 31.12.2014 г. (либо письменное подтверждение о намерении продолжения сотрудничества до 31.12.2014 г.); и/или договор с дилером/поставщиком, с приложением копии договора, заключенного между дилером/поставщиком с производителем, и/или информационных писем, выданных производителем дилеру/поставщику (копии, заверенные претендентом), сроком действия не менее чем до 31.12.2014 г. (либо письменное подтверждение о намерении продолжения сотрудничества до 31.12.2014г.

В Документации не содержит требований к форме, составу сведений, которые в обязательном порядке должны содержаться в документах, указанных в пункте 2.4 Документации.

Из представленных материалов следует, что в составе заявочных материалов ООО ИНН "Краски для Вас" наряду с документами, подтверждающими, что Общество обладает правом поставки товаров, являющихся предметом Конкурса, в 2013 г., в том числе документами, на которые имеются указания в Протоколе от 29.11.2013 N К-17/2, представлены, в том числе: информационное письмо ООО ИНН "Краски для Вас" от 29.10.2013, согласно которому Заявитель является производителем лакокрасочных материалов; письмо ООО ЛКМ "Красма" от 24.10.2013 N 15, которым подтверждается что Заявитель является официальным дилером ООО ЛКМ "Красма" на территории Российской Федерации до 31.12.2014; удостоверение дилера на реализацию лакокрасочных материалов ассортимента ЗАО "НПК ЯрЛИ" на территории Российской Федерации, действительное декабря 2014 года; письмо ОАО "Русские краски", в соответствии с которым Заявитель является официальным представителем ОАО "Русские краски" по продажам индустриальных лакокрасочных материалов в г. Москва и Московской области в 2013-2014 гг.; информационное письмо ООО "Белрегионцентр", информационное письмо ООО "Исток", информационное письмо ООО "Гамма", информационное письмо ООО "Белколор", согласно которым Заявитель является официальным дилером указанных юридических лиц на территории Российской Федерации до 31.12.2014.

Заявителем не представлены доказательства того, что в представленных ООО ИНН "Краски для Вас" в составе заявочных материалов документов недостаточно для подтверждения права Заявителя поставлять всю номенклатуру товаров, являющихся предметом Конкурса.

Довод Заявителя о том, что "все вышеназванные документы, представленные претендентом ООО НПП "Краски для Вас", подтверждают право поставки лакокрасочной продукции; в свою очередь право поставки электроизоляционной продукции претендентом представлено не было" признается судом несостоятельным, не соответствует фактическим материалам дела, так как Заявителем в Документации не было установлено требований к форме и составу сведений, подтверждающих, что юридическая фирма является производителем товара, являющегося предметом Конкурса. Таким образом, при рассмотрении заявочных материалов ООО НПП "Краски для Вас" Конкурсная комиссия Заказчика не могла сделать вывод о том, что заявочных материалов ООО НПП "Краски для Вас" недостаточно для подтверждения права поставлять всю номенклатуру товаров, являющихся предметом Конкурса.

Таким образом, действия Заказчика в части признания квалификационной заявки ООО НПП "Краски для Вас" не соответствующей требованиям Документации нарушают часть 6 статьи 3 Закона о закупках.

Кроме того, согласно части 6 статьи 3 Закона о закупках требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В составе заявочных материалов ООО Холдинговая компания "Ростжелдортранс" представлено письмо ООО "ЭМ-Маркет", согласно которому ООО Холдинговая компания "Ростжелдортранс" является представителем ООО "ЭМ-Маркет" по продаже электроизоляционных материалов. При этом, срок действия указанного документа не указан.

В составе заявочных материалов ЗАО ПФК "Сибатекс" представлено письмо ООО "Торговы дом "КОНТУР", согласно которому ЗАО ПФК "Сибатекс" является официальным дилером ООО "Торговый дом "КОНТУР" и обладает правом поставки лакокрасочных материалов. Срок действия указанного документа не указан.

В заявке ООО "Все краски" содержится письмо ООО "Управляющая компания ЗЛКЗ" N исх. 01/11/13 г б/д о том, что ООО "Все краски" является официальным представителем ООО "Управляющая компания ЗЛКЗ" по продвижению товара на территории Российской Федерации, без указания срока действия документа.

В представленном в составе заявки ООО "Все краски" письме юридического лица с наименованием "Электроизоляционные материалы и системы" от 01.11.2013 N 78/8-001, подтверждающем возможность данного юридического лица поставлять в 2014 г. электроизоляционную продукцию, отсутствует печать, заверяющая подпись директора по продажам данного юридического лица. Кроме того, адресат данного письма вписан от руки, что не может однозначно свидетельствовать о связи данного юридического лица с претендентом ООО "Все краски".

При этом, в соответствии с протоколом заседания Московского подразделения Конкурсной комиссии Росжелдорснаб от 10.12.2013 ООО Холдинговая компания "Ростжелдортранс" ООО "Все краски", ЗАО ПФК "Сибатекс" признаны прошедшими квалификационный отбор (первый этап Конкурса) по товарной группе N 1 Лакокрасочная и электроизоляционная продукция.

Учитывая, что представление ООО ИНН "Краски для Вас" в составе заявочных материалов писем аналогичного содержания послужило причиной признания Общества не прошедшим квалификационный отбор (первый этап Конкурса), действия Заказчика, выразившиеся в применении требований, предъявляемых к участникам закупки, не в равной степени ко всем участникам закупки, являются нарушением части 6 статьи 3 Закона о закупках.

При указанных обстоятельствах суд пришел к выводу, что оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа соответствуют закону и направлены на восстановление нарушенных прав участников гражданских правоотношений, в связи с чем, не подлежат признанию недействительными в судебном порядке, ввиду отсутствия к тому условий, предусмотренных ст. 13 ГК РФ, ч. 1 ст. 198 АПК РФ.

С учетом изложенного, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения требований заявителя.

Расходы по госпошлине возлагаются на заявителя, в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 4, 8, 9, 16, 41, 64, 65, 71, 75, 110, 167 - 170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд решил:

В удовлетворении заявленных требований ОАО "РЖД" к ФАС России о признании незаконным решения ФАС России N 223ФЗ-01/14 от 17.01.2014, о признании незаконным предписания ФАС России N 223ФЗ-01/14 от 17.01.2014 отказать в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

М.Н. Кастальская