Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 15 ноября 2016 г. N 03-08-05/66883 Об уплате налога на прибыль организаций в отношении дохода иностранной организации от источников в РФ

Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 15 ноября 2016 г. N 03-08-05/66883

Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом о порядке уплаты налога на прибыль организаций в отношении дохода иностранной организации от источников в Российской Федерации сообщает следующее.

Согласно статье 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Пунктом 1 статьи 1044 Гражданского кодекса установлено, что при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

Как указано в письме, в рассматриваемом случае дела товарищества ведет российское общество, также определено, что существование товарищества не раскрывается для третьих лиц.

При этом согласно положениям статьи 1054 Гражданского кодекса договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).

На основании пункта 6 статьи 306 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) факт заключения иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон (участников), осуществляемую полностью или частично на территории Российской Федерации, сам по себе не может рассматриваться для данной организации как приводящий к образованию постоянного представительства в Российской Федерации.

При рассмотрении вопроса о признании деятельности иностранной организации осуществляемой или не осуществляемой через постоянное представительство в Российской Федерации, необходимо также учитывать положения соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения, действующего в отношениях между Российской Федерацией и соответствующим иностранным государством, а также приоритет его норм над положениями национального законодательства о налогах и сборах, установленный пунктом 1 статьи 7 Кодекса.

Между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией действует Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 15 ноября 1995 г. (далее - Соглашение), согласно пункту 1 статьи 5 которого для целей применения Соглашения термин "постоянное представительство" означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия.

Таким образом, деятельность иностранной организации - резидента Швейцарии на территории Российской Федерации может быть признана приводящей к образованию постоянного представительства при соблюдении следующих условий:

- наличие обособленного подразделения или любого иного места деятельности иностранной организации в Российской Федерации;

- осуществление иностранной организацией предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации;

- осуществление предпринимательской деятельности на регулярной основе.

Следовательно, если швейцарская организация в рамках договора о совместной деятельности не занимается осуществлением самостоятельной предпринимательской деятельности в Российской Федерации, приводящей к образованию постоянного представительства в соответствии со статьей 306 Кодекса, а только получает доходы в виде распределения прибыли от совместной деятельности, то подобные доходы, по нашему мнению, относятся к доходам от источников в Российской Федерации. При этом тот факт, что в соответствии со статьей 278 Кодекса ведение учета доходов и расходов товарищества для целей налогообложения должно осуществляться российским участником товарищества независимо от того, на кого возложено ведение дел товарищества, не изменяет налоговый статус иностранной организации.

Пунктом 1 статьи 7 Соглашения предусмотрено, что прибыль предприятия одного государства облагается налогом только в этом государстве, если только предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом государстве через находящееся там постоянное представительство.

Таким образом, доход иностранной организации, полученный по договору простого товарищества, подлежит налогообложению в стране резидентства получателя дохода при наличии у налогового агента - российской организации, выплачивающей данный доход, подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

При этом если деятельность швейцарской компании на территории Российской Федерации в рамках заключенного с российской организацией договора о совместной деятельности привела к образованию постоянного представительства этой швейцарской компании для целей налогообложения в России, то на основании статьи 246 Кодекса и статьи 7 Соглашения она является самостоятельным плательщиком налога на прибыль в Российской Федерации в отношении тех видов доходов, которые получены ею от осуществления деятельности через такое постоянное представительство.

Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, направленные налогоплательщикам и (или) налоговым агентам, имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам, налоговым органам и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

А.А. Смирнов