Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 4 сентября 2018 г. N 03-08-05/63133 Об особенностях налогообложения иностранной организации - налогового резидента Канады, получающей доход в виде лицензионных платежей за предоставление российской организации права пользования лицензированной промышленной технологией

Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 4 сентября 2018 г. N 03-08-05/63133

Департамент налоговой и таможенной политики в связи с письмом относительно применения положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 05.10.1995 (далее - Соглашение) сообщает следующее.

Как следует из обращения, иностранная организация - налоговый резидент Канады получает доход в виде лицензионных платежей за предоставление российской организации права пользования лицензированной промышленной технологией. Указанные права предоставляются не в соответствии с соглашением об аренде или особых привилегиях. При этом иностранная организация не осуществляет предпринимательской деятельности, приводящей к образованию постоянного представительства в Российской Федерации, и имеет фактическое право на такой доход для целей применения положений статьи 312 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и статьи 12 Соглашения. Кроме того, российская организация (плательщик доходов) и канадская организация (лицо, имеющее фактическое право на доходы) не являются взаимозависимыми лицами.

Порядок налогообложения доходов иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации, определяется нормами пункта 1 статьи 246, статьи 247 и пункта 1 статьи 309 Кодекса, исходя из положений которых определены виды доходов, относящихся к доходам от источников в Российской Федерации и подлежащих обложению налогом, удерживаемым в соответствии с нормами статьи 310 Кодекса налоговым агентом при каждой выплате дохода, к которым, в частности, относятся доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности.

При этом, учитывая, что статьей 7 Кодекса установлен приоритет норм и правил международного договора Российской Федерации, содержащего положения, касающиеся налогообложения, над правилами и нормами, предусмотренными Кодексом, при налогообложении доходов иностранной организации - налогового резидента Канады следует руководствоваться положениями Соглашения.

Согласно пункту 2 статьи 12 Соглашения доходы от авторских прав и лицензий могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но, если получатель фактически имеет право на доходы от авторских прав и лицензий, налог, взимаемый таким образом, не может превышать 10 процентов валовой суммы доходов от авторских прав и лицензий.

При этом пунктом 3 статьи 12 Соглашения установлено, что положения пункта 2 не распространяются на:

(a) доходы от использования авторских прав и другие подобные выплаты, связанные с созданием или воспроизведением любого литературного, драматического, музыкального или другого художественного произведения (исключая такие доходы от создания кинофильмов, работ по созданию фильмов, или видеопленок, или других средств воспроизведения для телевещания);

(b) доходы от авторских прав и лицензий за использование или предоставление права использования компьютерных программ и

(c) если плательщик и фактический получатель таких доходов от авторских прав и лицензий не связаны между собой, доходы за использование или предоставление права использования любого патента или любой информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта (но за исключением любой информации, предоставляемой в соответствии с соглашением об аренде или особых привилегиях), возникающие в одном Договаривающемся Государстве и уплаченные лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, которое является их фактическим получателем, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

Следует отметить, что каждый из вышеуказанных подпунктов (а), (b) и (с) пункта 3 статьи 12 Соглашения является самостоятельным, независимым основанием для освобождения указанных в них видов доходов от налогообложения в государстве-источнике, что подтверждается редакциями текстов Соглашения на английском и французском языках, имеющими одинаковую силу с текстом Соглашения на русском языке.

Таким образом, правомерность применения подпункта (с) пункта 3 статьи 12 Соглашения к доходам иностранной организации, являющейся налоговым резидентом Канады и не осуществляющей предпринимательской деятельности, приводящей к образованию постоянного представительства в Российской Федерации, определяется соблюдением условий, установленных данным подпунктом в части отсутствия взаимозависимости между плательщиком и лицом, имеющим фактическое право на доход, а также в части соответствия дохода, получаемого канадской организацией, виду дохода, указанному в данном подпункте, то есть если доход канадской организации может быть квалифицирован в качестве дохода за использование или предоставление права использования любого патента или любой информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта (но за исключением любой информации, предоставляемой в соответствии с соглашением об аренде или особых привилегиях).

Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, направленные налогоплательщикам и (или) налоговым агентам, имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам, налоговым органам и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора Департамента

А.А. Смирнов