Глава 3. Ответственность членов совета директоров

Глава 3. Ответственность членов совета директоров

При принятии решения о вхождении в состав совета директоров кандидат должен понимать и осознавать не только свои функции, права и обязанности в качестве члена совета директоров, но и возможные последствия ненадлежащего исполнения принятых на себя обязанностей. Деятельность членов совета директоров всегда сопряжена с ответственностью за принимаемые им решения. При этом имеется в виду не только ответственность перед финансовой организацией за принятые советом директоров решения, но и персональная юридическая ответственность члена совета директоров.

Члены совета директоров в соответствии с законодательством Российской Федерации могут быть привлечены к уголовно-правовой, административно-правовой и гражданско-правовой ответственности.

Статьей 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) предусмотрено, что по ряду правонарушений, предусмотренных КоАП РФ, члены совета директоров несут административную ответственность. Следует отметить, что большинство видов административно-правовой ответственности, установленных КоАП РФ в сфере предпринимательской деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг для должностных лиц организаций, значительно чаще применяется к членам исполнительных органов, но ряд составов правонарушений имеет непосредственное отношение к членам совета директоров или может к ним применяться. Примерами таких составов, в частности, являются:

- осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст. 14.23 КоАП РФ). Например, в случае избрания в совет директоров лица, в отношении которого ранее была применена в качестве меры ответственности дисквалификация, заведомо знавшего о наличии препятствия для такой деятельности в виде дисквалификации;

- неправомерное использование инсайдерской информации (ст. 15.21 КоАП) - например, в случае если член совета директоров использует ставшую известной ему в силу исполнения своих функций инсайдерскую информацию для заключения сделок на рынке ценных бумаг либо передает ее для совершения сделок третьим лицам;

- нарушение требований законодательства о порядке подготовки и проведения общих собраний акционеров (ст. 15.23.1 КоАП РФ) - например, незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров либо незаконный отказ или уклонение от внесения в повестку дня общего собрания акционеров вопросов и (или) предложений;

- невыполнение в установленный срок законного предписания Банка России (ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ), а также непредставление информации в Банк России (ст. 19.7.3 КоАП РФ) и другие.

В отдельных случаях члены совета директоров могут быть привлечены к уголовной ответственности. Уголовный кодекс Российской Федерации (далее - УК РФ) предусматривает ответственность за преступления лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой организации ⁹⁵. Примерами составов преступлений, за совершение которых члены совета директоров могут быть привлечены к уголовной ответственности, являются:

- присвоение или растрата (ст. 160 УК РФ);

- фальсификация финансовых документов учета и отчетности финансовой организации (ст. 172.1 УК РФ);

- фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 185.5 УК РФ);

- злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ), коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ) и другие.

Следует отметить, что, хотя указанные положения УК РФ допускают широкое толкование, случаи привлечения членов совета директоров к уголовной ответственности в судебной практике достаточно немногочисленны.

Наиболее актуальным для членов совета директоров является вопрос привлечения их к гражданско-правовой ответственности, поскольку в последнее время наблюдается увеличение количества исков о взыскании с членов совета директоров убытков, причиненных организации и ее собственникам их виновными действиями. Общие основания гражданско-правовой ответственности членов совета директоров установлены п. 2 ст. 53.1 ГК РФ, а также ст. 71 Закона об АО и ст. 44 Закона об ООО ⁹⁶.

Условиями привлечения члена совета директоров к гражданско-правовой ответственности являются:

- наличие убытков (вреда);

- противоправность действия (бездействия);

- наличие вины;

- причинно-следственная связь между действиями (бездействием) члена совета директоров и наступившими неблагоприятными последствиями.

Противоправность действия (бездействия) члена совета директоров состоит в нарушении им обязанности действовать в интересах организации добросовестно и разумно. Как уже отмечалось выше, законодательством Российской Федерации не установлены конкретные критерии соблюдения директорами принципа разумности и добросовестности, а также не определен перечень действий (бездействия) директора, которые следует считать заведомо добросовестными и разумными. Такой подход законодателя позволяет суду быть более гибким и учитывать фактические обстоятельства конкретного дела, особенности сферы деятельности организации, систему ее корпоративного управления и так далее.

Критерии недобросовестных и неразумных действий директоров определены в упомянутом выше Постановлении Пленума ВАС N 62, в котором критерии разумности и добросовестности раскрываются методом от противного, то есть путем перечисления ситуаций, когда действие (бездействие) директоров следует признавать недобросовестным или неразумным. Перечисленные в Постановлении Пленума ВАС N 62 критерии недобросовестности и неразумности схематично представлены на рисунке 3.

Рисунок 3. Недобросовестность и неразумность действий директора

Следует отметить, что при определении недобросовестности и неразумности в Постановлении Пленума ВАС N 62 используется общий термин "директор" ⁹⁷, без уточнения, какие конкретно критерии применяются для членов совета директоров, а какие - для членов исполнительных органов. Таким образом, суд в каждой конкретной ситуации должен установить, проявил ли член совета директоров заботливость и осмотрительность, принял ли все необходимые меры для надлежащего исполнения своих обязанностей с учетом фактических обстоятельств конкретного дела, особенностей сферы деятельности компании, системы ее корпоративного управления и так далее.

Важно понимать, что ответственность члена совета директоров обладает определенной спецификой ввиду того, что совет директоров является коллегиальным органом, принятие решений которым осуществляется особым образом - путем голосования директоров по вопросам повестки дня. Следовательно, презюмируется, что отдельные члены совета директоров согласны со всеми решениями, принимаемыми советом директоров, если в протоколе заседания не отражено, что они голосовали против данного предложения и предоставили письменные возражения. Члены совета директоров, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение убытков организации либо собственнику, или, действуя добросовестно, не принимавшие участия в голосовании, не несут ответственности ⁹⁸.

Таким образом, чтобы свести к минимуму риск привлечения к гражданско-правовой ответственности, члены совета должны в полной мере осознавать и соблюдать принципы добросовестности и разумности ⁹⁹, просчитывать возможные последствия своих действий и формировать по каждому вопросу повестки дня свое независимое профессиональное мнение.

При этом следует учитывать, что ведение бизнеса всегда связано с принятием риска и на практике возможна ситуация, когда решения, принятые членами совета директоров в результате разумного и добросовестного исполнения ими обязанностей, окажутся все же неверными и повлекут для организации негативные последствия - например, вследствие реализации негативного сценария развития событий или по иным причинам ¹⁰⁰. В связи с этим в практике корпоративного управления находит распространение механизм страхования ответственности членов органов управления. В соответствии с ним организациям рекомендуется за счет собственных средств осуществлять страхование гражданско-правовой ответственности членов совета директоров ¹⁰¹, с тем чтобы в случае причинения убытков организации или третьим лицам действиями членов совета директоров эти убытки могли быть возмещены. Страхование ответственности позволяет не только компенсировать причиненные организации убытки, но и привлечь в состав совета директоров компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы возможного предъявления к ним крупных исков.

Следует отметить, что последствия действий лица, входящего в состав совета директоров финансовой организации, могут оказать существенное влияние и на последующую профессиональную деятельность такого человека, сформировав признаки неудовлетворительной деловой репутации. Как уже отмечалось выше, члены совета директоров ряда категорий финансовых организаций подпадают под требования Закона о деловой репутации, принятого в целях предотвращения участия в управлении финансовыми организациями недобросовестных лиц, действия которых могут нанести ущерб деятельности организации, ее акционерам и иным заинтересованным лицам.

Важно отметить, что перечень критериев неудовлетворительной деловой репутации определен с учетом пресечения возможности миграции лиц с неудовлетворительной деловой репутацией между финансовыми организациями, занимающимися различными видами деятельности. В связи с этим включение лица в перечень лиц, деловая репутация которых признана не соответствующей требованиям Закона о деловой репутации, в период осуществления им должностных функций в финансовой организации одного вида деятельности может являться препятствием при его избрании в совет директоров финансовой организации другого вида деятельности.

Запрет на занятие должности члена совета директоров в зависимости от тяжести правонарушения и вида деятельности финансовой организации ¹⁰² может составлять от 1 года до 10 лет. Наиболее значительные сроки установлены при оценке деловой репутации членов совета директоров кредитной организации, для которых, в частности, установлены отдельные основания признания неудовлетворительной деловой репутации, по которым установлен бессрочный запрет на избрание в указанный орган управления:

- привлечение лица в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве кредитной организации, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство кредитной организации;

- в случае повторного нарушения требований, предъявляемых к деловой репутации.

Банк России как орган регулирования и надзора за финансовыми организациями наделен Законом о деловой репутации рядом полномочий, в частности:

- осуществляет оценку соответствия членов совета директоров и кандидатов на указанные должности требованиям Закона о деловой репутации;

- осуществляет ведение базы данных, в которую включается информация о лицах, деловая репутация которых признана не соответствующей требованиям Закона о деловой репутации;

- направляет предписания с требованием о замене члена совета директоров в связи с его несоответствием требованиям к деловой репутации;

- рассматривает жалобы лиц, деловая репутация которых признана не соответствующей требованиям Закона о деловой репутации.

В соответствии с Законом о деловой репутации лицо вправе обжаловать признание его не соответствующим требованиям к деловой репутации в судебном порядке только после обжалования в комиссию Банка России по рассмотрению жалоб.

Такая жалоба направляется в комиссию Банка России по рассмотрению жалоб в течение 30 дней с момента, когда лицу стало известно о признании его не соответствующим требованиям к деловой репутации, с приложением документального обоснования свой позиции.

Важно отметить, что Закон о деловой репутации предусматривает предоставление членом совета директоров финансовой организации доказательства непричастности к принятию решения или совершению действий (бездействию), которые привели к последствиям для финансовой организации, явившимся основаниями для признания деловой репутации члена совета директоров неудовлетворительной. Таким доказательством является то, что он голосовал против решения совета директоров финансовой организации или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании, которое могло повлечь указанные последствия, а также направил информацию об этом в Банк России. Такая информация направляется в Банк России в срок, не превышающий 15 дней со дня принятия советом директоров финансовой организации соответствующего решения.

ИЛЛЮСТРИРУЮЩИЙ ПРИМЕР

В повестку дня заседания совета директоров Банка АBC был включен вопрос об одобрении сделки по выдаче крупного кредита юридическому лицу XYZ. Несмотря на то что генеральным директором не были предоставлены достаточные сведения, свидетельствующие о платежеспособности контрагента, сделка была одобрена большинством членов совета директоров финансовой организации АBC.

В ходе обсуждения вопроса один из членов совета директоров выразил несогласие с принимаемым решением, требуя провести анализ финансового состояния контрагента и получить доказательства его платежеспособности. В итоге он проголосовал против одобрения сделки и выразил особое мнение, которое было приобщено к протоколу заседания. Директор направил копию протокола и особое мнение в Банк России в порядке, установленном Законом о деловой репутации.

Впоследствии кредит возвращен не был. Невозврат крупного кредита в свою очередь вызвал кризис ликвидности в финансовой организации АБС, нарушение обязательных нормативов и последующий отзыв лицензии. Члены совета директоров, голосовавшие за одобрение сделки, были привлечены к гражданско-правовой ответственности, их деловая репутация была признана не соответствующей требованиям закона, и на них распространилось действие запрета занимать ключевые должности в финансовых организациях.

Директор, голосовавший против указанного решения и уведомивший об этом Банк России, не был включен в список лиц, деловая репутация которых была признана не соответствующей требованиям закона, а также избежал привлечения к гражданско-правовой ответственности.

Установленные Законом о деловой репутации требования и ограничения в отношении членов совета директоров финансовых организаций подтверждают необходимость относиться добросовестно и разумно к исполнению своих обязанностей, с пониманием того, что работа в совете директоров финансовой организации - это исполнение ключевых для деятельности финансовой организации функций, а не просто статус, источник получения дополнительных доходов или формальное участие в деятельности организации.