Письмо Федеральной налоговой службы от 14 марта 2019 г. N ОА-4-17/4493@ О порядке исполнения отдельных норм главы 20.1 НК РФ и положения, утверждённого постановлением Правительства РФ от 16 июня 2018 г. N 693

Письмо Федеральной налоговой службы от 14 марта 2019 г. N ОА-4-17/4493@

Федеральная налоговая служба рассмотрела обращение АО о порядке исполнения отдельных норм главы 20.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и положения, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 16.06.2018 N 693, (далее - Положение) и в рамках своей компетенции сообщает следующее.

Федеральный закон от 27.11.2017 N 340-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с реализацией международного автоматического обмена информацией и документацией по международным группам компаний" (далее - Закон), а также постановление Правительства Российской Федерации от 16.06.2018 N 693 (далее - Постановление) реализуют требования Единого стандарта отчетности ОЭСР (далее Стандарт).¹

В отношении второго вопроса.

Раздел IV Положения, устанавливающий порядок запроса и анализа информации о клиенте для целей определения его налогового резидентства в отношении новых договоров, не содержит требования для организаций финансового рынка использовать признаки принадлежности к иностранному государству, которые закреплены Приложением N 2 к Положению.

В то же время в соответствии с пунктом 61 Положения организация финансового рынка полагается на информацию, представленную в форме самосертификации, и не проводит дополнительную проверку кроме случаев, когда такая информация не соответствует сведениям, имеющимся у организации финансового рынка.

В случае выявления такого несоответствия организация финансового рынка запрашивает клиента повторно или может воспользоваться правом расторгнуть/не заключать договор в соответствии с российским законодательством.

При этом Положение не ограничивает организацию финансового рынка в методах и критериях анализа форм самосертификации.

Таким образом, в отношении новых договоров организация финансового рынка может помимо прочего по своему усмотрению применять признаки принадлежности к иностранному государству согласно Приложению N 2 к Положению.

В отношении третьего вопроса.

Положение не закрепляет, какие именно обстоятельства приводят или могут привести к изменению налогового резидентства клиента (выгодоприобретателя или лиц, прямо или косвенно его контролирующих), и не ограничивает организации финансового рынка в применении внутренних правил определения таких обстоятельств.

При этом согласно пункту 1 статьи 142.4 Кодекса в целях исполнения требований Главы 20.1 Кодекса и Положения организация финансового рынка среди прочего принимает обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по проверке достоверности и полноты предоставленной клиентом информации.

В отношении четвертого вопроса.

Процедура, предусмотренная пунктом 42 Положения, может быть применена в отношении любых ранее открытых договоров с клиентами - физическими лицами вне зависимости от стоимости такого договора на дату вступления в силу Положения. При этом данная процедура не применяется в отношении ранее открытых договоров с юридическими лицами (структурами без образования юридического лица), а также любых новых договоров.

В отношении пятого вопроса.

В соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 142.4 Кодекса в случае, если клиент или лицо, намеревающееся стать клиентом, не представляет информацию в отношении самого себя (выгодоприобретателя или лиц, прямо или косвенно его контролирующих), запрашиваемую организацией финансового рынка в связи с требованиями главы 20.1 Кодекса и Положения, то такая организация финансового рынка вправе расторгнуть/отказаться от заключения договора с таким клиентом в установленном российским законодательством порядке.

Если в отношении клиента по ранее заключенному договору при наличии у такого клиента хотя бы одного из признаков принадлежности к иностранному государству согласно Приложению N 2 к Положению организация финансового рынка не имеет возможности получить необходимую информацию, то она вправе либо признать договор, заключенный с таким клиентом, договором, в отношении которого отсутствует возможность получения финансовой информации (при условии соблюдения требований пункта 20 Положения), либо, если применимо, присвоить такому договору статус "спящего" договора в соответствии с пунктом 21 Положения.

Просим также обратить внимание, что с учетом пункта 13 Положения, а также применяемых электронных форматов отсутствие сведений об иностранном идентификационном номере налогоплательщика, присвоенном иностранным государством (территорией), а также о дате и месте рождения клиента (выгодоприобретателя и/или лиц, прямо или косвенно его контролирующих) не является основанием присвоения такому договору статуса договора, в отношении которого отсутствует получение информации.

В отношении вопроса заключения договора об оказании финансовых услуг с лицом, которое намеревается стать клиентом, в случае если такое лицо представило информацию о своем иностранном налоговом резидентстве, но не представило иностранный идентификационный номер налогоплательщика, сообщаем следующее.

Пункт 5 Положения закрепляет исчерпывающий перечень сведений, который должен быть представлен организацией финансового рынка в отношении договоров об оказании финансовых услуг, в частности, иностранный идентификационный номер налогоплательщика.

Если лицо, намеревающееся стать клиентом, заявляет, что юрисдикция его налогового резидентства не присваивает налоговый идентификационный номер, или не может представить данный идентификатор по другой причине, то для целей исполнения требований Положения такое лицо может представить любой другой идентификационный номер, который используется в стране его налогового резидентства, например, для целей учета его налоговых обязательств².

В то же время новая версия электронных форматов (5.02) предусматривает возможность не представлять такой идентификатор при условии указания соответствующей причины.

Также доводим до сведения, что организации финансового рынка при оценке полноты предоставленной клиентом информации должны использовать данные из открытых источников, в том числе портал Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) с данными о налоговых идентификаторах юрисдикций, участвующих в международном автоматическом обмене финансовой информацией³.

Обращаем внимание, что непредставление или нарушение порядка установления налогового резидентства клиента влечет наложение штрафных санкций согласно статьям 129.7 и 129.8 Кодекса.

При этом в соответствии с пунктом 6 статьи 2 Закона за налоговые правонарушения, предусмотренные вышеуказанными статьями Кодекса, которые выявлены в 2017, 2018 и 2019 годах, налоговые санкции не применяются.

В отношении того, относятся ли форекс-дилеры к категории организаций финансового рынка согласно пункту 2 статьи 142.1 Кодекса, сообщаем, что на данный момент позиция по данному вопросу прорабатывается ФНС России при участии других заинтересованных ведомств.

После того, как позиция будет сформирована, она будет размещена во вкладке "Информация" раздела "Представление финансовой информации об иностранных клиентах по Стандарту ОЭСР"⁴ на официальном сайте ФНС России вместе с иными ответами на часто задаваемые вопросы.

Настоящее письмо не является нормативным правовым актом, не содержит норм, влекущих юридические последствия для неопределенного круга лиц, носит информационный характер и не препятствует организациям финансового рынка руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации в понимании, отличающемся от положений настоящего письма.

Действительный государственный советник Российской Федерации 2 класса

А.Л. Оверчук

------------------------------

¹ https://read.oecd-ilibrary.org/taxation/standard-for-automatic-exchange-o f-financial-account-information-in-tax-matters-second-edition_97892642679 92-en#page1

² Страница 17 рекомендаций по заполнению поля "Налоговый идентификационный номер", таблица 4.11 формата представления организацией финансового рынка информации о финансовых счетах клиентов - резидентов иностранных государств в уполномоченный орган в электронной форме.

³https://www.oecd.org/tax/automatic-exchange/crs-implementation-and-assist ance/tax-identification-numbers/

⁴ Ссылка на вкладку: https://340fzreport.nalog.ru/info/#startbody