Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 19 апреля 2019 г. N 03-07-08/28275 О применении НДС при оказании организации иностранной организацией с 1 января 2019 г. услуг в электронной форме

Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 19 апреля 2019 г. N 03-07-08/28275

Вопрос: Общество приобретает у иностранной организации, не имеющей представительства на территории Российской Федерации, право на использование программного обеспечения - неисключительное право на установку и использование программного обеспечения (лицензию) на судах и в представительствах Общества.

При этом установка будет выполнена с помощью удаленного доступа на судовые и офисный серверы, включая импорт судовых баз данных в офис и установку репликации судно/берег, стоимость которых включена в цену установки.

В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ передача прав на использование программы для электронных вычислительных машин на основании лицензионного (сублицензионного) договора не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Кроме того, в рамках лицензионного договора Обществом приобретаются дополнительные услуги по технической поддержке:

1) через сеть Интернет:

- установка программного обеспечения и базы данных (в офисе и на судах)

- замена лицензиата

- создание судовой базы данных

- конвертация базы данных

2) на судах АО:

- обучение персонала

Статьей 174.2 НК РФ установлен перечень услуг, оказываемых иностранными организациями в электронной форме.

По нашему мнению, перечисленные предоставляемые иностранной организацией в электронной форме услуги не входят в установленный п. 1 ст. 174.2 НК РФ перечень.

Так, по нашему мнению, создание судовой базы данных и конвертация базы данных соответствуют видам услуг, приведенным в абз. 4 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ (и не включенным в установленный п. 1 ст. 174.2 НК РФ перечень).

Услуги по установке программного обеспечения и баз данных, по замене лицензиата, по нашему мнению, также отсутствуют в установленном п. 1 ст. 174.2 НК РФ перечне.

В случае если будет установлено, что оказываемые иностранной организацией услуги (выполняемые работы) включены в предусмотренный п. 1 ст. 174.2 НК РФ перечень, обязанность исчислять и уплачивать НДС со стоимости этих услуг (работ) в порядке, установленном ст. 174.2 НК РФ, будет возложена на иностранную организацию.

В соответствии с п. 4.6 ст. 83 НК РФ у иностранных организаций, оказывающих услуги в электронной форме, установлена обязанность постановки на учет в налоговых органах. С 1 января 2019 г. утратил силу п. 9 ст. 174.2 НК РФ, который признавал налоговыми агентами организации, приобретающие у иностранных компаний услуги в электронной форме. Соответствующие изменения внесены и в п. 2 ст. 161 НК РФ - исключена ссылка на п. 9 ст. 174.2 НК РФ.

То есть с 2019 года налоговыми агентами признаются организации, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории РФ товары (работы, услуги) у указанных в п. 1 ст. 161 НК РФ иностранных лиц, не состоящих на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков (если иное не предусмотрено п. 3 ст. 174.2 НК РФ).

На основе вышеизложенного просим разъяснить порядок применения исчисления и уплаты НДС с 1 января 2019 г. при заключении рассматриваемого лицензионного договора Обществом с иностранной организацией, ответив на следующие вопросы:

1. Облагается ли НДС операция по реализации программного обеспечения в рамках такого (смешанного) лицензионного договора?

2. Включены ли дополнительные услуги по технической поддержке (установка программного обеспечения и базы данных, замена лицензиата, создание и конвертация базы данных) в состав услуг в электронной форме (по п. 1 ст. 174.2 НК РФ)?

3. Возникают ли у Общества обязанности налогового агента по НДС при оплате иностранной организации, имеющей обязанность по постановке на налоговый учет по п. 4.6 ст. 83 НК РФ (за оказываемые услуги в электронной форме), за оказываемые такой организацией услуги, не отнесенные в состав услуг в электронной форме (по п. 1 ст. 174.2 НК РФ) - в частности, за услуги по обучению персонала?

4. Возникают ли у иностранной организации, имеющей обязанность по постановке на налоговый учет по п. 4.6 ст. 83 НК РФ (за оказываемые услуги в электронной форме), обязанности налогоплательщика НДС в отношении услуг, не отнесенных в состав услуг в электронной форме (по п. 1 ст. 174.2 НК РФ)? А именно:

- выставление счетов-фактур за оказанные услуги;

- составление общей декларации по НДС с соответствующими приложениями (включая разделы 8 и 9 по покупкам и продажам) и представление ее в налоговый орган по телекоммуникационным каналам связи?

Ответ: В связи с письмом о применении налога на добавленную стоимость (далее - НДС) при оказании организации иностранной организацией с 1 января 2019 года услуг в электронной форме, Департамент налоговой и таможенной политики сообщает, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 14 сентября 2018 г. N 194н, обращения организаций по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Минфине России не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.

Одновременно сообщается, что перечень услуг в электронной форме, местом реализации которых в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) признается территория Российской Федерации, предусмотрен пунктом 1 статьи 174.2 Кодекса.

На основании положений указанной статьи 174.2 Кодекса начиная с 1 января 2019 года при оказании организациям (индивидуальным предпринимателям) иностранной организацией услуг в электронной форме, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, обязанность по исчислению и уплате НДС в бюджет возлагается на эту иностранную организацию. В связи с этим и с учетом пункта 4.6 статьи 83 Кодекса иностранная организация, оказывающая с 1 января 2019 года услуги в электронной форме, местом реализации которых признается территория Российской Федерации, подлежит постановке на учет в налоговом органе.

В случае, если иностранная организация оказывает организации не только услуги в электронной форме, указанные в пункте 1 статьи 174.2 Кодекса, но и иные услуги, местом реализации которых на основании статьи 148 Кодекса признается территория Российской Федерации, то в части таких иных услуг обязанность по исчислению и уплате НДС в бюджет также возлагается на иностранную организацию.

Составление иностранной организацией счетов-фактур при оказании услуг в электронной форме нормами Кодекса не предусмотрено.

Что касается заполнения иностранной организацией декларации по налогу на добавленную стоимость за I квартал 2019 года, то при решении данного вопроса следует руководствоваться письмом ФНС России, копия которого прилагается.

Одновременно сообщается, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Приложение: на 1 л.

Заместитель директора Департамента

Н.А. Кузьмина