Справка Кемеровского областного суда от 14 апреля 2009 г. N 01-26/296 о практике рассмотрения судами Кемеровской области уголовных дел о преступлениях, предусмотренных ст.ст.290, 291, 204 УК РФ

г. Кемерово, апрель 2009 г.

Справка подготовлена по заданию Заместителя Председателя Верховного Суда РФ от 06.02.2009г. NНР ОСП-09/04, на основе изучения 137 уголовных дел, рассмотренных судами Кемеровской области в 2007-2008гг., а также кассационной и надзорной практики Кемеровского областного суда.

Уголовные дела по ст.304 УК РФ в указанный период судами Кемеровской области не рассматривались.

Вопрос 1. Возникают ли в практике судов проблемы, связанные с определением субъекта преступления, предусмотренного статьей 290 УК РФ? Учитываются ли судами при решении вопроса о субъекте уголовной ответственности за получение взятки положения Федерального закона от 27 июля 2004г. N79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", Федерального закона от 2 марта 2007г. N25-ФЗ "О муниципальной службе Российской Федерации", соответствующие реестры должностей, положения иных нормативно-правовых актов, устанавливающих должности государственной (муниципальной) службы в Российской Федерации (ее субъектах)?

Обобщение судебной практики показало, что судьи во всех случаях учитывали, что в соответствии с примечанием к ст.285 УК РФ субъектом преступления, предусмотренного ст.290 УК РФ, может быть только должностное лицо, которое постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляет функции представителя власти либо выполняет организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ.

По изученным делам субъектами ответственности по ст.290 УК РФ (по делам, оконченным вынесением приговора) признавались следующие должностные лица:

1. медицинские работники - врачи, фельдшеры, заведующие отделениями и медицинскими пунктами - 14;

2. работники образования - руководители и преподаватели высших учебных заведений, учебных комбинатов и центров профессиональной подготовки и переподготовки кадров, заведующие кафедрами, члены квалификационных комиссий - 7;

3. должностные лица органов внутренних дел - инспектор ДПС, заместитель начальника ОВД по тыловому обеспечению - 2;

4. должностные лица органов местного самоуправления - начальник управления по делам молодежи г.Юрги - 1;

5. должностные лица муниципальных учреждений - директор муниципального учреждения "Молодежный центр" - 1;

6. иные лица - судебный пристав-исполнитель, лесник - 2.

При определении субъекта преступления судьи, в частности, учитывают положения, закрепленные в постановлении Пленума Верховного Суда РФ N6 от 10.02.2000 г. "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе". Приговоры содержат указание на то, какие конкретно функции (представителя власти, организационно - распорядительные, административно - хозяйственные) осуществляет обвиняемый, каковы круг и характер служебных прав и обязанностей должностного лица.

По всем представленным на изучение уголовным делам указывались конкретные нормативные акты (законы и подзаконные акты, должностные инструкции, регламенты, приказы, трудовые договоры), закрепляющие за виновными лицами их полномочия.

К примеру, приговором Кировского районного суда г.Кемерово от 31.05.2007г. Довгаль признан виновным по ч.1 ст.290 УК РФ.

Судом установлено, что Довгаль исполнял обязанности судебного пристава-исполнителя, являлся должностным лицом, осуществлял функции представителя власти, действуя на основании Федерального закона "Об исполнительном производстве". В ходе судебного разбирательства судом исследовались: должностной регламент судебного пристава-исполнителя территориального (межрайонного) отдела судебных приставов Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области, приказ Главного Управления ФССП по Кемеровской области, которым утверждено Положение о территориальном (межрайонном) отделе судебных приставов ГУ ФССП по Кемеровской области, а также послужной список, распоряжения, выписки из приказов, из которых следует, что Довгаль замещает государственную должность судебного пристава-исполнителя межрайонного отдела судебных приставов по Рудничному и Кировскому районам г.Кемерово с 22.02.2006г., являясь должностным лицом, совершает предусмотренные законодательством исполнительные действия, не допуская ущемления прав и законных интересов граждан и организаций, принимая меры по своевременному, правильному и полному исполнению исполнительных документов на закрепленном за ним зональном участке N21, с 25.04.2006г. уволен с государственной гражданской службы.

Судом установлено, что Довгаль, предварительно сделав запросы в кредитные и регистрирующие органы в отношении должника Кисловой по возбужденному исполнительному производству, вправе был составить акт о невозможности взыскания и способствовать прекращению исполнительного производства в отношении Кисловой при составлении акта о невозможности взыскания с нее денежных средств и возвращении исполнительного документа в суд. Указанные действия он намеревался произвести при получении взятки от Кисловой в сумме 8000 рублей.

Опровергая доводы подсудимого и его защитника о желании Довгаля сдать денежные средства в кассу подразделения судебных приставов, но отсутствии такой возможности, суд, помимо прочих доказательств, также учел, что согласно п.п.4, 5 "Инструкции о порядке зачисления и выдачи денежных средств со счетов по учету средств, поступающих во временное распоряжение подразделений службы судебных приставов Министерства юстиции РФ", утвержденной Приказом от 30.05.2000 г. Министерства юстиции РФ N165 и Министерства финансов РФ N53н "Об утверждении инструкции о порядке зачисления и выдачи денежных средств со счетов по учету средств, поступающих во временное распоряжение подразделений службы судебных приставов Министерства юстиции РФ", денежные средства, изъятые у должников, в тот же день сдаются в банк судебными приставами-исполнителями, при исполнении судебных решений судебные приставы-исполнители могут принимать лично денежные суммы в рублях от должников, проживающих только в местностях, где не имеется учреждений Банка, только по квитанции установленной формы. Суд указал, что действия Довгаля противоречат порядку взыскания денежных средств путем добровольного перечисления должником на банковский счет подразделения судебных приставов, указанный порядок им не был разъяснен Кисловой, как и предложение выдать ей расписку о принятии денег по исполнительному листу, что также свидетельствует о прямом умысле на совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст.290 УК РФ.

Таким образом, по данному делу суд, признавая Довгаля субъектом преступления, предусмотренного ч.1 ст.290 УК РФ, учел нормативные акты, регламентирующие порядок прохождения государственной гражданской службы в ФССП, правовой статус судебного пристава-исполнителя, его функциональные права и обязанности.

В целом, можно отметить, что в практике судов области не возникало проблем, связанных с определением субъекта преступления, предусмотренного ст.290 УК РФ.

Вопрос 2. Имелись ли в судебной практике случаи, когда лицо, привлеченное к ответственности за получение взятки, временно выполняло организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции? Если да, то в чем именно состояли временно исполняемые функции, и по каким основаниям их исполнение было возложено на обвиняемого? Приведите примеры.

Случаи временного выполнения лицами организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций в ходе обобщения не выявлены.

Вопрос 3. Какие категории должностных лиц относятся судами к представителям власти при разрешении дел о преступлениях, предусмотренных статьей 290 УК РФ? Имеют ли место случаи, когда к представителям власти были отнесены лица, занимающие должности в органах местного самоуправления, и осуществляющие функции по реализации властных полномочий этих органов? Если да, приведите соответствующие примеры.

В соответствии с пунктом 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6 от 10.02.2000 г. "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" к представителям власти следует относить лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности.

По изученным делам в 4 случаях должностные лица были отнесены судами к представителям власти:

1. Приговором Кировского районного суда г.Кемерово от 31.05.2007г. Довгаль признан виновным по ч.1 ст.290 УК РФ.

Как уже отмечалось выше, судом установлено, что Довгаль, являясь должностным лицом, исполняя обязанности судебного пристава-исполнителя, т.е. осуществляя функции представителя власти, действуя на основании ст.26 Федерального закона "Об исполнительном производстве", предварительно сделав запросы в кредитные и регистрирующие органы в отношении должника Кисловой по возбужденному исполнительному производству, вправе был составить акт о невозможности взыскания и способствовать прекращению исполнительного производства в отношении Кисловой при составлении акта о невозможности взыскания с нее денежных средств и возвращении исполнительного документа в суд. Указанные действия он намеревался произвести при получении взятки от Кисловой в сумме 8000 рублей.

2. Приговором Рудничного районного суда г.Прокопьевска от 03.03.2008г. Курасов признан виновным по ч.2 ст.290 УК РФ.

Суд установил, что Курасов, работая в органах внутренних дел в должности старшего инспектора ДПС, являясь должностным лицом, т.е. осуществляя функции представителя власти, обязан на основании ст.ст.2,9,10,11 Закона РФ "О милиции", своей должностной инструкции, утвержденной начальником ОГИБДД УВД г.Прокопьевска, выполнять возложенные на него задачи по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, осуществлению государственного контроля и надзора за соблюдением правил, стандартов, технических норм и других нормативных актов в области обеспечения безопасности дорожного движения, предотвращению и пресечению преступлений и административных правонарушений; наделен на основании Приказа МВД РФ N444 от 02.06.2005г. "О полномочиях должностных лиц МВД России и ФМС России по составлению протоколов по делам об административных правонарушениях и административному задержанию" правом составлять протоколы об административных правонарушениях и применять иные меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях. Курасов лично получил взятку в виде денег в сумме 5000 рублей за несовершение действий, которые обязан был совершить в силу своих служебных полномочий.

3. Приговором Мариинского городского суда от 07.04.2008г. Руппель признан виновным по ч.1 ст.290 УК РФ.

Из установочной части приговора следует, что Руппель назначен на должность заместителя начальника отдела внутренних дел по тыловому обеспечению ОВД г.Мариинска и Мариинского района, имеет специальное звание - старший лейтенант милиции и является в силу этого должностным лицом, осуществляющим функции представителя власти и административно-хозяйственные функции, в обязанности которого входит осуществление общего руководства служебной деятельностью группы тылового обеспечения, организация планирования деятельности по тыловому обеспечению ОВД для выявления возникших потребностей в материально-техническом обеспечении и коммунальном обслуживании, разработка расчетов, подготовка проектов, смет по содержанию ОВД по статьям хозяйственных расходов, определение необходимости проведения работ по капитальному и текущему ремонту зданий и сооружений ОВД. Руппель получил взятку в виде денег в сумме 18000 рублей за действия в пользу взяткодателя.

4. В одном случае к уголовной ответственности по ст.290 УК РФ привлечено лицо, занимающее должность в органах местного самоуправления. Органами предварительного следствия и судом данное лицо отнесено к представителям власти.

Так, приговором Юргинского городского суда от 09.09.2008г. Шелудков, являвшийся начальником Управления по делам молодежи г.Юрги, признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.290 УК РФ. Этим же приговором (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 25.11.2008г.) Барановский, являвшийся директором муниципального учреждения "Молодежный центр", признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.5 ст.33 - ч.1 ст.290, ч.2 ст.290 УК РФ.

Суд установил, что Шелудков, являющийся представителем власти, т.е. лицом, наделенным распорядительными полномочиями как в отношении подчиненных лиц, так и в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости, а также правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, организациями, независимо от ведомственной подчиненности, должностным лицом - начальником Управления по делам молодежи г.Юрги, принял от Барановского, выступавшего в качестве посредника, в качестве взятки наличные деньги в общей сумме 15000 рублей за действия в пользу взяткодателя Курилина - за разрешение сотрудникам ООО "Кураж" работать в арендуемом у МУ "Молодежный центр" помещении в выходные и праздничные дни, а также в период до 01.02.2007г., т.к. Шелудков, хотя и не обладал полномочиями для совершения действий (бездействия) в пользу взяткодателя, но в силу своего должностного положения мог способствовать исполнению таких действий (бездействия) другим должностным лицом.

Из приговора следует, что суд, признавая Шелудкова субъектом преступления, предусмотренного ч.1 ст.290 УК РФ, учел, что:

1. Распоряжением главы города Юрги от 14.11.2006г. постановлено:

- в связи с истечением срока трудового договора, руководствуясь ст.59, пунктом 2 статьи 77, статьей 79 Трудового кодекса РФ, статьей 28 Закона Кемеровской области от 16.10.1998г. N49-ОЗ "О муниципальной службе в Кемеровской области", расторгнуть трудовой договор с Шелудковым, начальником Управления по делам молодежи Администрации г.Юрги, заключенный на срок с 14.11.2005г. по 14.11.2006г., уволив с муниципальной службы 14.11.2006г.;

- руководствуясь ст.15 Закона Кемеровской области от 16.10.1998г. N49-ОЗ "О муниципальной службе в Кемеровской области", ст.68 Трудового кодекса РФ, в соответствии с реестром муниципальных должностей, на основании заключенного трудового договора от 14.11.2006г. и согласно поданному заявлению от 09.11.2006г., принять Шелудкова на муниципальную службу, на высшую муниципальную должность категории "В" - начальником Управления по делам молодежи Администрации г.Юрги сроком на 1 год с 15.11.2006г. по 15.11.2007г.

2. Из трудового договора с начальником Управления по делам молодежи от 14.11.2006г. усматривается, что он обязан выполнять организационно-административные функции согласно молодежной программы, определять приоритетные направления в молодежной политике, осуществлять взаимодействие со всеми службами Администрации города, предприятиями, организациями, учреждениями.

3. Из должностной инструкции начальника Управления по делам молодежи Администрации города Юрги усматривается, что начальник Управления по делам молодежи подчиняется непосредственно заместителю Главы города по социальным вопросам, выполняет организационно-административные функции согласно молодежной политике, определяет приоритетные направления в молодежной политике, осуществляет взаимодействие со всеми службами Администрации города, предприятиями, организациями, учреждениями.

Полагаем, что должностные лица органов местного самоуправления могут быть отнесены к представителям власти в силу того, что они могут быть наделены властными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности. Это вытекает из положений, закрепленных в Конституции РФ, в частности, ст.132 Конституции предусматривает, что органы местного самоуправления самостоятельно управляют муниципальной собственностью, формируют, утверждают и исполняют местный бюджет, устанавливают местные налоги и сборы, осуществляют охрану общественного порядка, а также решают иные вопросы местного значения. Органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными государственными полномочиями с передачей необходимых для их осуществления материальных и финансовых средств. Реализация переданных полномочий подконтрольна государству.

Вопрос 4. Опишите (если имелись в судебной практике) случаи, когда по приговору суда было признано виновным в получении взятки должностное лицо, которое, не обладая полномочиями для совершения действия в пользу взяткодателя, тем не менее, способствовало исполнению такого действия другим должностным лицом.

Какие именно действия лиц, признанных виновными в получении взятки, были расценены судами как общее покровительство или попустительство по службе?

Во всех ли указанных случаях суды указывают в приговорах, в чем конкретно выразились действия должностных лиц, осужденных за получение взятки? Приведите примеры или сошлитесь на приложенные к итоговой справке копии судебных решений.

Как уже отмечено выше, приговором Юргинского городского суда от 09.09.2008г. Шелудков признан виновным в получении взятки должностным лицом, которое, не обладая полномочиями для совершения действия в пользу взяткодателя, тем не менее, способствовало исполнению такого действия другим должностным лицом (фабула дела изложена в ответе на вопрос 3).

Суд признал несостоятельными доводы Шелудкова о том, что последний не имел отношения к деятельности директора молодежного центра Барановского, кроме вопросов, связанных с реализацией молодежных программ, в связи с чем не мог решать какие бы то ни было вопросы, касающиеся деятельности молодежного центра, в частности вопросы по сдаче молодежным центром в аренду переданных им КУМИ в оперативное управление помещений, т.е. не обладал полномочиями для совершения действий в пользу взяткодателя - Курилина, поэтому он не может являться субъектом взятки.

Суд указал, что из Устава МУ "Молодежный центр" следует, что директор последнего осуществляет текущее руководство деятельностью учреждения и подотчетен в своей деятельности учредителю (КУМИ) и Управлению по делам молодежи. Из указанного следует, что Барановский находился в непосредственном подчинении Шелудкова, как начальника управления по делам молодежи администрации города. В связи с чем, председатель КУМИ поручил Шелудкову в письме от 18.12.2006г. принять необходимые меры к МУ "Молодежный центр" по наведению должных мер по использованию муниципального имущества. А Шелудков, в свою очередь, потребовал от Барановского наведения порядка в вопросах соблюдения условий договоров аренды помещений, заключенных центром. Из объяснений председателя КУМИ также следует, что, хотя Шелудков и не мог самостоятельно принять решение о заключении договоров аренды помещений МУ "Молодежный центр", изменении условий таких договоров без ведома КУМИ, однако он (Шелудков) мог ходатайствовать перед КУМИ о решении вопросов аренды помещений, либо иным образом с учетом его должностного положения влиять на разрешение вопросов по аренде помещений молодежного центра.

Шелудков, являясь должностным лицом, за взятку, переданную ему Барановским от Курилина, обещал посодействовать последнему в решении вопросов о продлении договора аренды помещения молодежного центра, дав указание Барановскому, обязательное для последнего, поскольку Шелудков являлся непосредственным начальником Барановского, разрешить ООО "Кураж" занимать арендованное помещение в выходные и праздничные дни, а также до 01.02.2007г.

Здесь следует также отметить, что суды области учитывают, что в приговоре надлежит указывать, в чем конкретно выразились действия должностных лиц, осужденных за получение взятки (пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6 от 10.02.2000 г. "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе").

В частности, суд в приведенном выше приговоре также указал, что Шелудков, являясь должностным лицом, за взятку намеревался оказать содействие Курилину, используя свое служебное положение, а именно, подписать письмо Курилина в администрацию города о разрешении работать в праздничные и выходные дни, способствуя тем самым исполнению такого действия (решения вопросов аренды помещения) другим должностным лицом.

В ходе обобщения судебной практики встретилось одно уголовное дело, по которому действия должностного лица расценены органами предварительного расследования и судом, постановившим приговор без проведения судебного разбирательства, как общее покровительство в осуществлении незаконных действий. Однако данная квалификация представляется ошибочной.

Так, приговором Ижморского районного суда от 08.08.2007г. Головченко осужден по ч.1 ст.290 УК РФ.

Из приговора усматривается, что Головченко, состоя в должности лесника "Ижморского сельского лесхоза" филиала ФГУ "Кемеровское управление сельскими лесами", являясь должностным лицом, обладая при этом распорядительными функциями в полном объеме, в конце апреля 2002 года, делая обход в квартале N13 обхода N1 Ижморского лесничества, обнаружив незаконную порубку деревьев породы осина, осуществляемую Адониным, не составил протокол о незаконной порубке деревьев в отношении Адонина, что входило в его служебные полномочия как должностного лица - лесника, и за дальнейшее общее покровительство в незаконной порубке деревьев, а именно, за нераспространение сведений и непривлечение Адонина к установленной законом ответственности за незаконную порубку деревьев, получил лично от Адонина взятку в виде имущества - сруба, размером 4x4 метра, стоимостью 4000 рублей.

В пункте 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6 отмечается, что к общему покровительству по службе могут быть отнесены, в частности, действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности.

Что касается попустительства, то к нему следует относить, например, непринятие должностным лицом мер за упущение или нарушения в служебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, нереагирование на его неправомерные действия.

Из приведенного примера видно, что Головченко условился не распространять сведения, не составлять протокол и не привлекать Адонина к ответственности за незаконную порубку деревьев, что свидетельствует о попустительстве неправомерных действий.

Иные примеры, когда суды расценивали бы действия лиц, признанных виновными в получении взятки, как общее покровительство или попустительство по службе в ходе изучения судебной практики не выявлены.

Вопрос 5. По изученным делам о преступлениях, предусмотренных статьей 204 УК РФ, охарактеризуйте субъектный состав лиц, в отношении которых был совершен коммерческий подкуп или попытка такого подкупа. В каких иных, помимо коммерческих, организациях указанные лица осуществляли организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции? Приведите примеры.

На обобщение судебной практики поступило 2 уголовных дела в отношении 2 лиц, обвиняемых в совершении преступлений, предусмотренных ст.204 УК РФ:

- в отношении 1 лица уголовное дело прекращено по не реабилитирующему основанию по ч.3 ст.204 УК РФ (по двум эпизодам), а также по ч.1 ст.327 УК РФ (по трем эпизодам), а именно, в связи с примирением с потерпевшим (постановление Центрального районного суда г.Новокузнецка от 25.06.2007г. в отношении Бессмертного);

- в отношении 1 лица постановлен обвинительный приговор по п. "в" ч.4 ст.204 УК РФ (приговор Центрального районного суда г.Новокузнецка от 31.12.2008г. в отношении Наймушина).

Субъектами рассматриваемого преступления были признаны в обоих случаях лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих организациях: Бессмертный - инженер 2 категории по техническому оснащению учебной базы отдела подготовки кадров ОАО "Новокузнецкий металлургический комбинат", Наймушин - начальник обогатительного цеха Абагурского филиала ОАО "Евразруда". Из материалов дела усматривается, что Бессмертный и Наймушин являются гражданами РФ, с высшим образованием, оба состоят в браке, имеют постоянное место работы, ранее не судимы.

Вопрос 6. Имело ли место возбуждение уголовного преследования по части 3 статьи 204 УК РФ при отсутствии заявления коммерческой либо иной организации или ее согласия в тех случаях, когда вред был причинен исключительно той организации, где работало привлеченное к уголовной ответственности лицо? Если такие случаи имели место, то какое решение принято судьей по поступившему в суд делу либо по результатам судебного разбирательства?

Из материалов указанного выше уголовного дела в отношении Бессмертного, обвиняемого органами предварительного следствия по ч.3 ст.204, ч.3 ст.204 УК РФ, а также по трем эпизодам ч.1 ст.327 УК РФ, следует, что в результате преступных действий, направленных на получение последним коммерческого подкупа, вред причинен организации, в которой работал Бессмертный.

В материалах данного уголовного дела содержится заявление, поданное представителем ОАО "Новокузнецкий металлургический комбинат", о привлечении Бессмертного, являющегося заместителем председателя комиссии по приему экзаменов у сварщиков, прошедших обучение на курсах освоения второй профессии и повышению квалификации, к уголовной ответственности по фактам получения им денежных средств за оформление и выдачу удостоверений на право обслуживания объектов ростехнадзора гражданам, которые в соответствующем порядке не проходили обучение в отделе подготовки кадров ОАО "НКМК" и не сдавали квалификационного экзамена на получение квалификации.

В материалах дела также имеется справка о стоимости услуг отдела подготовки кадров ОАО "НКМК" по профессиональному обучению персонала и расчет материального ущерба, причиненного ОАО, гражданский иск, а также заявление представителя потерпевшего ОАО "НКМК", поданное им в суд, о прекращении уголовного дела в отношении Бессмертного в связи с примирением, поскольку последний загладил вред, причиненный ОАО "НКМК", возместив ущерб в полном объеме.

В судебной практике не выявлены случаи возбуждения уголовного преследования по ч.3 ст.204 УК РФ при отсутствии заявления коммерческой либо иной организации или ее согласия, когда вред был причинен исключительно той организации, где работало привлеченное к уголовной ответственности лицо.

Вопрос 7. Укажите по изученным делам случаи, когда предметом взятки или коммерческого подкупа явились выгоды или услуги имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате. Приведите примеры. Во всех ли этих случаях незаконно полученные выгоды и услуги имущественного характера получили денежную оценку в приговоре?

В судебной практике подобные примеры отсутствуют.

Вопрос 8. При разрешении дел о получении, даче взятки либо коммерческом подкупе возникали ли у судов затруднения, связанные с отграничением покушения от оконченного состава одного из указанных преступлений? В каких случаях суды делали вывод о том, что имело место продолжаемое преступление? Имелись ли в судебной практике подобные затруднения в связи с квалификацией действий посредника? Приведите соответствующие примеры.

Вопрос об отграничении покушения на получение взятки от оконченного состава данного преступления в судебной практике вызывает некоторые затруднения. Прежде всего, это связано с наличием неоднозначной позиции Верховного Суда РФ по данному вопросу.

В частности, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ в кассационном определении от 28.06.2007г. по делу N 58-о07-38, признавая обоснованной квалификацию действий осужденного по ч.3 ст. 30 и п. "в" ч.4 ст.290 УК РФ, указала: "С учетом изложенного Судебная коллегия находит квалификацию действий Т. по ст. ст. 30 ч. 3 и 290 ч. 4 п. "в" УК РФ правильной. Суд счел преступление неоконченным, поскольку передача денег происходила под контролем милиции".

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 19.03.2007г. по делу N69-о07-5 в аналогичной ситуации коллегия признала правильной квалификацию действий виновного как оконченный состав п. п. "в", "г" ч. 4 ст. 290 УК РФ.

02.10.2008г. Кузнецким районным судом г.Новокузнецка рассмотрено уголовное дело по обвинению Гилязова в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.290, ч.1 ст.285 УК РФ.

Гилязов органами предварительного следствия обвинялся в том, что, состоя в должности старшего участкового уполномоченного милиции ОВД Кузнецкого района г.Новокузнецка, исполняя обязанности начальника ОУУМ ОВД Кузнецкого района г.Новокузнецка, умышленно, из корыстных побуждений, лично получил взятку в виде денег в сумме 3 000 рублей от Габбасова за незаконное бездействие в пользу взяткодателя Габбасова и представляемых им лиц (Махмудова, Назарова, Хошнаева), которое выразилось в укрытии информации о ставших ему известных фактах нарушения иностранными гражданами (Махмудовым, Назаровым, Хошнаевым) правил въезда в РФ, незаконного осуществления указанными иностранным гражданами трудовой деятельности в РФ: Гилязов не принял мер к вышеуказанным лицам по выявленным нарушениям, в том числе по привлечению их к административной ответственности, не дал указания о принятии законных мер своему непосредственному подчиненному - участковому уполномоченному милиции, на подконтрольной территории которого были выявлены указанные нарушения.

Из материалов данного уголовного дела усматривается, что на основании п.14 ч.1 ст.6 и ч.7 ст.8 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", в целях проверки заявления Габбасова о вымогательстве у него денег в сумме 3000 рублей, был проведен оперативный эксперимент, в результате которого Гилязов был изобличен в получении взятки.

В судебных прениях государственный обвинитель предложил переквалифицировать действия Гилязова с ч.2 ст.290 УК РФ на ч.3 ст.30 - ч.1 ст.290 УК РФ, полагая, что Гилязовым совершено покушение на получение взятки, т.к. по независящим от него обстоятельствам он не смог довести свой преступный умысел до конца. Государственный обвинитель также ходатайствовал о прекращении уголовного дела в отношении Гилязова в связи с деятельным раскаянием.

Суд согласился с предложенной государственным обвинителем квалификацией действий как покушение на получение взятки, и постановлением от 02.10.2008г. прекратил уголовное преследование в отношении Гилязова в связи с деятельным раскаянием.

Однако в большинстве случаев судьи придерживались позиции, согласно которой получение взятки является оконченным преступлением в момент получения хотя бы части обусловленной взятки (п.11 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6). При этом тот факт, что передача денег происходит под контролем оперативных работников и в ходе проведения ими оперативного мероприятия значения для квалификации действий виновного не имеет.

Вопрос об отграничении покушения на дачу взятки от оконченного состава данного преступления в судебной практике затруднений, как правило, не вызывает. Однако ошибки квалификации все же имеют место.

Так, согласно п.11 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6, в случаях, когда должностное лицо или лицо, осуществляющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, отказалось принять взятку или предмет коммерческого подкупа, взяткодатель или лицо, передающее предмет взятки или подкупа, несет ответственность за покушение на преступление, предусмотренное статьей 291 УК РФ или соответствующей частью статьи 204 УК РФ.

Указанные положения не были учтены судом при рассмотрении уголовного дела в отношении Ретивых, осужденного приговором Новокузнецкого районного суда от 03.09.2008г. по ч.2 ст.291 УК РФ (приговор постановлен судом в особом порядке без проведения судебного разбирательства).

Согласно предъявленному обвинению, Ретивых, управляя автомобилем, двигался по автодороге Новокузнецк-Бийск, выехал на полосу встречного движения в месте, где это запрещено Правилами дорожного движения, в связи с чем, был остановлен старшим инспектором ОГИБДД ОВД по Новокузнецкому району Ушаковым, который пригласил его в патрульный автомобиль для составления протокола об административном правонарушении. Ретивых, с целью избежать ответственности за административное правонарушение, осознавая, что передает незаконное вознаграждение должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий, дал взятку инспектору Ушакову в сумме 1000 рублей.

Из материалов дела видно, что допрошенный в качестве подозреваемого Ретивых показал, что когда он предлагал инспектору ГИБДД деньги за несоставление протокола, последний отказывался от денег и разъяснял ему, что его действия могут быть расценены как уголовное преступление, а именно, дача взятки должностному лицу. Однако Ретивых все же положил денежную купюру достоинством 1000 рублей между передними сиденьями патрульного автомобиля. Инспектор ГИБДД еще раз предупредил его, что это дача взятки должностному лицу. После этого к патрульному автомобилю подошел молодой человек, который открыл переднюю дверь автомобиля и представился сотрудником милиции ОВД, пояснив, что Ретивых задержан по подозрению в даче взятки должностному лицу. Потом подошли еще несколько человек, и был составлен протокол осмотра места происшествия, в ходе которого была изъята вышеуказанная денежная купюра.

Из материалов дела также видно, что преступление, в совершении которого обвинялся Ретивых, было выявлено в результате проведения оперативного эксперимента, проводимого оперативными работниками ОБЭП ОВД по Новокузнецкому району на основании информации о том, что сотрудникам ДПС ОГИБДД ОВД по Новокузнецкому району, несущим службу на автодороге Новокузнецк-Бийск в районе с.Николаевка, водители автотранспортных средств, движущихся со стороны г.Новокузнецка, нарушающие правила дорожного движения, предлагают взятки в виде денежных средств за сокрытие факта административного правонарушения и не составление протокола.

Таким образом, по данному делу явствует, что должностное лицо - инспектор ГИБДД Ушаков, как участник оперативного эксперимента, не намеревался принимать взятку, предостерегая Ретивых от незаконных действий.

Тем не менее, органами предварительного следствия действия Ретивых были квалифицированы как оконченный состав ч.2 ст.291 УК РФ, а суд счел, что данное обвинение обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по делу, что, безусловно, ошибочно. В кассационном либо надзорном порядке приговор не проверялся.

По изученным делам также выявлен случай, когда при наличии признаков пособничества в совершении преступления действия лица ошибочно квалифицированы судом первой инстанции как действия исполнителя преступления.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 25.11.2008г. изменен приговор Юргинского городского суда от 09.09.2008г. в отношении Барановского в части его осуждения по ч.1 ст.290 УК РФ.

По мнению судебной коллегии, суд не учел положения п.8 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6 от 10.02.2000 г. "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе", в соответствии с которыми уголовная ответственность посредников во взяточничестве наступает в случаях, предусмотренных ст.33 УК РФ.

Как уже указывалось выше, суд первой инстанции признал установленным, что 22.12.2006г. директор ООО "Кураж" Курилин, находясь в кабинете директора МУ "Молодежный центр" Барановского, сообщил последнему, что готов 25.12.2006г. передать начальнику Управления по делам молодежи г.Юрги Шелудкову в виде взятки денежные средства в размере 20000 рублей за разрешение сотрудникам ООО "Кураж" работать в арендуемом у МУ "Молодежный центр" помещении в выходные и праздничные дни в период до 01.02.2007г.. Об этом Барановский сообщил Шелудкову. 25.12.2006г. в 14 час. Курилин в кабинете Барановского, согласно устной договоренности с последним о передаче Шелудкову денежных средств в виде взятки в размере 20000 рублей, передал Барановскому 20000 рублей для последующей передачи Шелудкову. После этого в этот же день в 19 час. Барановский пришел в кабинет N517 администрации г.Юрги, где находился Шелудков, находясь в данном кабинете, Барановский в качестве посредника, лично передал Шелудкову в качестве взятки наличные деньги в общей сумме 15000 рублей за действия в пользу взяткодателя Курилина за разрешение сотрудникам ООО "Кураж" работать в арендуемом у МУ "Молодежный центр" помещении в выходные и праздничные дни в период до 01.02.2007г..

При таких обстоятельствах, по мнению судебной коллегии, действия Барановского по названному эпизоду должны быть квалифицированы по ч.5 ст.33 - ч.1 ст.290 УК РФ, т.е. как пособничество в получении должностным лицом через посредника взятки в виде денег за действия в пользу взяткодателя, если должностное лицо может способствовать таким действиям в силу своего должностного положения.

Вопрос 9. В каких случаях суды квалифицировали взяточничество или коммерческий подкуп как совершенный по предварительному сговору группой лиц, а в каких - по признаку совершения указанных преступлений организованной группой? Имелись ли в судебной практике случаи, когда в организованную группу входили лица, не являющиеся должностными или не выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации? Приведите примеры или сошлитесь в итоговой справке на приложенное к ней судебное решение.

Судами Кемеровской области уголовные дела о взяточничестве или коммерческом подкупе, совершенном по предварительному сговору группой лиц либо организованной группой не рассматривались.

Вопрос 10. Опишите один или несколько случаев, когда имело место вымогательство взятки или незаконного вознаграждения, а также случаи, когда взятка или незаконное вознаграждение было получено виновным за совершение им незаконных действий. Вменялась ли в последнем случае виновному лицу совокупность преступлений, укажите каких именно?

Приговором Центрального районного суда г.Новокузнецка от 31.12.2008г. Наймушин признан виновным по п. "в" ч.4 ст.204 УК РФ. Приговор постановлен без проведения судебного разбирательства. Суд счел, что обвинение, с которым согласился подсудимый, законно и обоснованно, подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Наймушин признан виновным в незаконном получении лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, денег за совершение действий в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением, сопряженном с вымогательством.

Из приговора следует, что Наймушин, работая согласно распоряжению директора по управлению персоналом ОАО "Евразруда" о приеме работников на работу за N39-15/20 от 1 июля 2004 года начальником обогатительного цеха Абагурского филиала ОАО "Евразруда", выполняя управленческие, а именно, организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции на основании ч.4 п.1.3.1 должностной инструкции начальника обогатительного цеха, был обязан контролировать качество ремонтов, объемы выполненных работ сторонними организациями, а также по специальному полномочию на основании ч.4 п.13 приказа "Об утверждении порядка планирования, проведения и приемки ремонтов ОАО "Евразруда" N300 от 7 июля 2006 года" визировать акты приемки выполненных работ, неся ответственность в соответствии с должностной инструкцией за ненадлежащее исполнение или неисполнение своих должностных обязанностей.

Согласно предъявленного обвинения, Наймушин по надуманным основаниям в конце июня 2007 года отказался подписать акты приемки выполненных подрядной организацией ООО "Аглостройсервис" работ по ремонту шаровых мельниц в обогатительном цехе, а также отказался подписать план организации работ ООО "Аглостройсервис", выигравшему тендер на выполнение ремонтных работ в обогатительном цехе в 2008 году, в связи с чем ООО "Аглостройсервис" не мог получить оплату за выполненные в 2007 году работы, а также приступить к выполнению работ в 2008 году.

В период с 25 марта 2008 года по 24 апреля 2008 года Наймушин лично получил от руководителя ООО "Аглостройсервис" г.Новокузнецка Качана незаконное денежное вознаграждение за совершение действий в интересах дающего в связи с занимаемым Наймушиным служебным положением, а именно - предоставление ООО "Аглостройсервис" возможности беспрепятственно выполнять работы по договорам подряда в возглавляемом Наймушиным обогатительном цехе и беспрепятственное визирование им актов приемки выполненных работ - в общей сумме 266000 рублей, сопряженное с вымогательством, лично поставив Качана в условия, при которых он был вынужден передать Наймушину незаконное денежное вознаграждение в целях предотвращения причинения вреда охраняемым интересам ООО "Аглостройсервис" и интересам самого Качана как руководителя и учредителя ООО "Аглостройсервис". Своими действиями Наймушин причинил имущественный вред интересам ООО "Аглостройсервис" г.Новокузнецка и вред деловой репутации ОАО "Евразруда" г.Новокузнецка.

В судебной практике имели место случаи, когда взятка или незаконное вознаграждение было получено виновным за совершение им незаконных действий. При этом практика представляется неоднозначной.

Во-первых, по изученным делам видно, что не во всех случаях органами предварительного следствия и судами однозначно трактуются положения п.10 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6, согласно которым, под действиями (бездействием) должностного лица, которые он должен совершить в пользу взяткодателя, следует понимать такие действия, которые он правомочен или обязан был выполнить в соответствии с возложенными на него служебными полномочиями, а под незаконными действиями должностного лица - неправомерные действия, которые не вытекали из его служебных полномочий или совершались вопреки интересам службы, а также действия, содержащие в себе признаки преступления либо иного правонарушения.

Так, приговором Центрального районного суда г.Новокузнецка от 10.04.2008г. Шпагина осуждена по ч.1 ст.290, ст.292 УК РФ. Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Согласно предъявленного обвинения, 26.12.07г. в 12 час. в служебном кабинете в здании ГУ НИИ КПГПЗ СО РАМН в целях получения взятки в виде денег в сумме 2 000р. от Сидоровой, достоверно зная, что последняя не больна, Шпагина умышленно указала в листке нетрудоспособности на имя Сидоровой заболевание с диагнозом остеохондроз с 18.12.2007г. по 26.12.2007г. Таким образом, Шпагина умышленно, из корыстной заинтересованности, внесла заведомо ложные сведения в листок нетрудоспособности, являющийся официальным документом.

Органы предварительного следствия, квалифицируя действия Шпагиной по ч.1 ст.290 УК РФ, указали на то обстоятельство, что Шпагина является должностным лицом, работая заведующей поликлиническим отделением и по совместительству врачом-неврологом, в служебные полномочия которого входит также право выдачи листков нетрудоспособности. Видимо, из этого был сделан вывод о совершении осужденной законных действий. Суд признал обвинение, с которым согласилась Шпагина, обоснованным и законным, подтвержденным доказательствами, собранными по уголовному делу.

Аналогично были квалифицированы направленные на получение взятки действия врача Волощенко, осужденного приговором Топкинского городского суда от 08.08.2007г. по ч.1 ст.290 УК РФ.

Согласно предъявленного обвинения, Волощенко, являясь должностным лицом, работая врачом-отоларингологом, имея умысел на получение взятки в виде денег за действия в пользу взяткодателя, которые входят в его служебные полномочия (единоличное принятие решения о выписке листка нетрудоспособности), 27.06.2007г. в период с 15.00 до 17.00, находясь в кабинете и осуществляя амбулаторный прием граждан, получил лично от Порватовой денежные средства в сумме 600 рублей за выписку листка нетрудоспособности сроком на 6 дней.

Постановлением президиума Кемеровского областного суда от 24.12.2007г. указанный приговор изменен в части назначенного Волощенко наказания, в остальной части приговор оставлен без изменения. В частности, в постановлении суд надзорной инстанции указал, что суд обоснованно признал Волощенко виновным в получении взятки в виде денег, его действиям дал верную юридическую оценку.

Однако имеют место случаи иной квалификации действий, направленных на получение взятки за оформление листков нетрудоспособности лицам, фактически не страдающим какими-либо заболеваниями.

Приговором Центрального районного суда г.Новокузнецка от 10.04.2008г. осуждена Храмова по ч.1 ст.290 УК РФ (1 эпизод), по ч.2 ст.290 УК РФ (4 эпизода), ст.292 УК РФ (3 эпизода). Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Органами предварительного следствия Храмова обвинялась в совершении 4 получений должностным лицом лично взятки в виде денег за незаконные действия, 3 служебных подлогов, т.е. внесении должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений из корыстной заинтересованности, а также в получении должностным лицом лично взятки в виде денег за действия в пользу взяткодателя, если такие действия входят в служебные полномочия должностного лица, либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям.

Из материалов дела следует, что по 4 эпизодам получения взятки за незаконные действия квалифицированы следующие действия Храмовой: работая в должности врача-уролога МЛПУ "ГКБ N1", Храмова достигала договоренности с взяткодателями (Тиньков, Сидоров, Семиколенных, Демиденко) об открытии, за денежное вознаграждение, листка нетрудоспособности в связи с заболеваниями, которыми взяткодатели действительно не страдали (по эпизоду с Тиньковым - последний действительно страдал указанным в листе заболеванием, но на момент обращения, данное заболевание не беспокоило). Поскольку открытие больничного листа лицу, в действительности не страдающему заболеванием, является незаконным, данные действия квалифицированы органами предварительного следствия и судом как получение взятки за незаконные действия.

Действия же Храмовой в пользу Селезнева суд признал законными. Храмова получила взятку за открытие листка нетрудоспособности именно в связи с заболеванием Селезнева, которым он действительно страдал.

Таким образом, в некоторых случаях органами предварительного следствия и судами при разрешении вопроса о признании действий врачей законными учитывалось то обстоятельство, что сама по себе выдача больничных листов входила в служебные полномочия привлеченных к уголовной ответственности врачей. В других случаях аналогичным действиям дана иная юридическая оценка с учетом того, что открытие больничного листа лицу, в действительности не страдающему заболеванием, является незаконным.

Отметим, что не во всех случаях суды соглашались с квалификацией действий виновных, предложенной органами предварительного следствия.

Приговором Центрального районного суда г.Кемерово от 03.03.2008г. Шубенин осужден по ч.1 ст.291 УК РФ.

Органами предварительного следствия действия Шубенина квалифицированы по ч.2 ст.291 УК РФ. В обвинительном заключении указано, что Шубенин с целью гарантировать поступление своей дочери - Шубениной на юридический факультет КемГУ, действуя умышленно, через посредника - старшего преподавателя кафедры уголовного процесса и криминалистики юридического факультета КемГУ Левича, передал заместителю декана юридического факультета Бобуа, являющемуся в соответствии с приказом ректора_ членом центральной приемной комиссии КемГУ, и, соответственно, должностным лицом по специальному полномочию, в качестве взятки денежные средства за совершение заведомо незаконных действий в свою пользу и в пользу представляемого им лица.

Как видно из приговора суд пришел к выводу, что действия Шубенина не могут квалифицироваться по ч.2 ст.291 УК РФ как дача взятки за заведомо незаконные действия, поскольку умыслом Шубенина должно было охватываться, за какие заведомо незаконные действия он передает взятку. Ни Шубенин, ни Бобуа, ни Левич в этой части не давали показаний, из фонограммы разговора Бобуа и Шубенина, фонограммы разговоров Шубенина лишь следует факт передачи денег через Левича за подстраховку при поступлении дочери, а то, что Левич и Шубенин вкладывали в это понятие внесение каких-либо изменений при шифровании или проверке работ, явно является предположением, но не установленным фактом, приговор же не может быть основан на предположениях. Так, Шубенин пояснял, что дочь окончила школу с серебряной медалью, сама поступила и сдала все экзамены. В связи с этим суд переквалифицировал действия Шубенина на ч.1 ст.291 УК РФ.

Приговором Кировского районного суда г.Кемерово от 31.05.2007г. Довгаль осужден по ч.1 ст.290 УК РФ.

Суд, не соглашаясь с квалификацией действий Довгаля по ч.2 ст.290 УК РФ, указал в приговоре, что объективной стороной получения взятки может быть совершение действий, которые входят в служебные полномочия должностного лица, то есть прямо предусмотрены его компетенцией и формально - в отрыве от факта получения за них взятки - являются правомерными, как и то, что аналогичные действия могут соответствовать служебным полномочиям должностного лица, то факт получения подсудимым наличных денежных средств от Кисловой, на который сторона обвинения указывала как на объективную сторону преступления, не может расцениваться судом в качестве подтверждения умысла на получение взятки за совершение незаконных действий, так как эти действия Довгаль сами по себе являются правомерными в соответствии с ч.2 ст.46 ФЗ от 21.07.97г. N119-ФЗ "Об исполнительном производстве" - взыскание по исполнительным документам обращается в первую очередь на денежные средства, обнаруженные у должника, изымаются".

Второй вопрос, на который также следует обратить внимание, связан с неоднозначным толкованием положений п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, который гласит, что ответственность за дачу и получение взятки или коммерческий подкуп не исключает одновременного привлечения к уголовной ответственности за действия, образующие самостоятельное преступление. В таких случаях содеянное подлежит квалификации по совокупности преступлений. Взяткополучатель, совершивший в интересах взяткодателя или представляемых им лиц незаконные действия, образующие состав иного преступления, подлежит ответственности по совокупности преступлений - по ч.2 ст.290 УК РФ и соответствующей статье УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями, незаконное освобождение от уголовной ответственности, фальсификация доказательств и т.п).

В приведенном выше примере по делу в отношении Храмовой (приговор Центрального районного суда г.Новокузнецка от 10.04.2008г.), действия осужденной квалифицированы в том числе и по 3 эпизодам ст.292 УК РФ.

Храмова признана виновной в том, что она умышленно, с целью оформления подложного листка нетрудоспособности, выразившегося во внесении в официальный документ заведомо ложных сведений о состоянии здоровья Сидорова, Семиколенных и Демиденко, достоверно зная, что последние не больны, действуя из корыстных побуждений, получив в качестве незаконного вознаграждения 3000 рублей, указала в листках нетрудоспособности заболевания, которыми они не больны.

Таким образом, можно сделать вывод, что органами предварительного следствия действия Хромовой, направленные на оформление подложных листов нетрудоспособности, квалифицированы как служебный подлог только по 3 эпизодам - в отношении Сидорова, Семиколенных и Демиденко, поскольку именно эти лица не страдали указанными Храмовой в листах заболеваниями.

Несмотря на то, что действия Храмовой по эпизоду с Тиньковым, также носили незаконный характер, тем не менее, оформление данного листа нетрудоспособности не квалифицировано, как служебный подлог. Как уже отмечено выше, Тиньков действительно страдал указанным в листе заболеванием, но на момент обращения, данное заболевание не беспокоило.

Шпагина (вышеуказанный приговор Центрального районного суда г.Новокузнецка от 10.04.2008г.) осуждена по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.290 и ст.292 УК РФ.

Суд признал ее виновной в получении взятки за законные действия (выдачу листков нетрудоспособности не страдающим заболеваниями лицам) и служебный подлог, выразившийся во внесении заведомо ложных сведений в листок нетрудоспособности, являющийся официальным документом.

Действия Волощенко (вышеуказанный приговор Топкинского городского суда от 08.08.2007г.) квалифицированы органами предварительного следствия только по ч.1 ст.290 УК РФ. Служебный подлог Волощенко в вину не вменялся, несмотря на то, что из материалов данного дела также следует, что Волощенко внес заведомо ложные сведения в листок нетрудоспособности, т.к. Порватова не страдала каким-либо заболеванием.

В судебной практике имели место также случаи, когда, несмотря на то, что незаконные действия взяткополучателя сами по себе имели признаки иного преступного деяния, органами предварительного следствия действия квалифицировались только по ст.290 УК РФ.

Например, приговором Центрального районного суда г.Новокузнецка от 27.02.2008г. Ефремова осуждена за преступление, предусмотренное ч.2 ст.290 УК РФ.

Ефремова, являясь заведующей кафедрой истории экономического факультета, наделенная в связи с исполнением ею обязанностей по занимаемой должности организационно-распорядительными и административно-хозяйственными полномочиями, а потому, являясь должностным лицом, умышленно из корыстных побуждений, с целью получения лично от Богомолова взятки в виде денег в сумме 1 100 рублей, получила лично взятку в виде денег за незаконные действия, а именно, внесла в экзаменационную ведомость, являющуюся официальным документом, заведомо ложные сведения о сдаче Богомоловым экзамена по дисциплине "История" с оценкой "удовлетворительно", зачета по дисциплине "Культурология" с отметкой о зачете, заверив указанные заведомо ложные сведения, влекущие наступление правовых последствий, своей подписью в соответствующей графе ведомости.

Таким образом, стороной обвинения фактически описана объективная сторона служебного подлога, однако действия Ефремовой квалифицированы только по одной статье - получение взятки.

В одном случае судебная коллегия сочла излишней квалификацию действий виновного по статье, предусматривающей ответственность за должностное преступление. Однако в данном случае виновный совершил получение взятки за действия, входящие в его должностные полномочия (приговор Мариинского городского суда от 07.04.2008г. в отношении Руппеля).

Суд признал Руппеля виновным по ч.1 ст.285, ч.1 ст.290 УК РФ. Однако судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда, соглашаясь с квалификацией действий Руппеля по ч.1 ст. 290 УК РФ, приговор суда первой инстанции в части осуждения Руппеля по ч.1 ст.285 УК РФ отменила с прекращением производства по уголовному делу. По мнению коллегии, квалификация действий осужденного Руппеля по ч.1 ст.285 УК РФ судом дана в приговоре излишне, поскольку все действия осужденного, описанные в приговоре, охватываются ч.1 ст.290 УК РФ (кассационное определение от 19.06.2008г.).

Вопрос 11. Укажите случаи, если они имели место в судебной практике, когда получение должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг и других материальных ценностей квалифицировалось как мошенничество. Возбуждалось ли в таких случаях уголовное преследование за покушение на дачу взятки или коммерческий подкуп в отношении владельца переданных ценностей, который преследовал цель совершения указанными лицами желаемого для него действия (бездействия)? Приведите примеры или сошлитесь в итоговой справке на приложенное к ней судебное решение.

В судебной практике Кемеровской области имели место случаи переквалификации действий виновных лиц, которым органами предварительного следствия предъявлено обвинение в совершении преступлений, предусмотренных ст.290 УК РФ, на состав мошенничества.

К примеру, приговором Центрального районного суда г.Кемерово от 03.05.2008г. Бобуа осужден по ч.1 ст.159 УК РФ, освобожден от наказания в соответствии с ч.8 ст.302 УПК РФ.

Уголовное дело в отношении Бобуа было возбуждено по ч.2 ст.290 - получение должностным лицом взятки в виде денег, через посредника, за совершение незаконных действий в пользу взяткодателя.

Согласно обвинительному заключению: "Бобуа, действуя умышленно, с целью получения от Шубенина взятки в виде денежных средств, из корыстных побуждений, сознавая незаконный характер своих действий, а именно, что он в силу занимаемой должности заместителя ответственного секретаря центральной приемной комиссии КемГУ, отвечающего за работу с абитуриентами, поступающими на контрактной основе, и имеющего в связи с этим доступ к экзаменационным работам абитуриентов, их шифрованию и к правильным ответам на вопросы, поставленные в экзаменационных тестах, то есть к "ключам" тестов, и соответственно имея возможность внести в экзаменационную работу абитуриентки Шубениной дополнения и изменения для получения положительной оценки по результатам экзамена, то есть совершить незаконные действия в пользу взяткодателя и представляемого им лица, дал согласие принять взятку, обещая при этом совершить незаконные действия в пользу взяткодателя и представляемого им лица - организовать зачисление Шубениной на юридический факультет КемГУ, при этом назвал сумму незаконного вознаграждения - 2 000 долларов".

Суд пришел к выводу о переквалификации действий Бобуа с ч.2 ст.290 УК РФ на ч.1 ст.159 УК РФ по следующим основаниям.

Согласно требований Постановления Пленума Верховного суда РФ N 6 от 10.02.2000 г. "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" суду следует указывать в приговоре, за выполнение каких конкретных действий (бездействий) должностное лицо ...получило взятку. Согласно текста обвинения - незаконное действие, за которое Бобуа получил взятку - "организация зачисления Шубенининой на юридический факультет КемГУ", однако как бесспорно установлено в судебном заседании, Бобуа не имел возможности зачисления кого-либо на факультет, вопрос о зачислении на юридический факультет КемГУ на контрактной основе решался комиссионно и коллегиально, что следует из нормативных документов КемГУ (Положение о центральной приемной комиссии л.д.16) и показаний свидетелей (Юркевича, Захарова, Ларичева, Брабандер и др.) Таким образом, Бобуа, получая деньги в виде взятки через посредника за организацию зачисления Шубениной на факультет, не имел возможности использовать свое должностное положение, при этом и не установлено никакими доказательствами, что он намеревался это делать, более того, из материалов уголовного дела следует, что на период зачисления Шубениной Бобуа уже уволился из КемГУ (приказ об увольнении от 4.08.04 года), а на момент, например, проверки работ абитуриентов по английскому языку, он вообще ушел раньше других, по показаниям свидетеля Душиной.

Вменение же Бобуа того обстоятельства, что он якобы получил деньги за незаконные действия в виде: внесения изменений или дополнений в работы по предметам для получения положительной оценки Шубениной по результатам экзамена в связи с тем, что он имел доступ к шифрованию работ и ключам к тестам, является лишь предположением обвинения, поскольку из фонограммы разговора между Шубениным и Бобуа не следует, что он обязался выполнить именно такие действия, а как раз следует, тот факт, что Шубенин просит: "хотелось бы подстраховаться, чтоб дочка поступила на юридический"...., на что Бобуа ответил: "Ладно, я на контракт постараюсь.", т.е. фактически речь идет о действиях, направленных на зачисление на юридический факультет. Каких-либо других доказательств, свидетельствующих о том, что Бобуа получал деньги от Шубенина через Левича за совершение иных конкретных незаконных действий нет.

Сам факт того, что Бобуа действительно, как следует из его обязанностей как заместителя ответственного секретаря центральной приемной комиссии и показаний свидетелей Брабандер, Мурышкина, Ларичева, имел доступ к шифрованию экзаменационных работ и "ключам" к тестам, еще не свидетельствует о том, что именно эти действия им были оговорены с Шубениным, за совершение которых он якобы получит деньги.

Кроме того, как следует из Положения о центральной приемной комиссии КемГУ "председатель экзаменационной предметной комиссии дополнительно проверяет письменные работы оцененные "пять", "зачтено" и еще около 5 % работ, удостоверяет их правильность". Суд же пришел к выводу, что Бобуа, изначально обещая "подстраховать" при поступлении Шубенина, не намеревался предпринимать эти действия (ни один из свидетелей не пояснял о заинтересованности Бобуа какими-либо работами, его стремлении взять на проверку какую-то работу, данных же о том, что вообще в работы Шубениной вносились какие-либо дополнения не имеется).

Согласно п.20 Постановления Пленума Верховного суда РФ N6 "О судебной практике по делам о взятничестве" "получение должностным лицом _ денег за совершение действия, которое он не может осуществить из-за отсутствия служебных полномочий или невозможности использовать свое служебное положение, следует квалифицировать при наличии умысла на приобретение указанных ценностей как мошенничество по ст.159 УК РФ".

Таким образом, суд счел установленным факт совершения Бобуа при изложенных обстоятельствах именно мошенничества, поскольку, изначально получая деньги через Левича, Бобуа понимал, что обманывает Шубенина, злоупотребляя его доверием.

Этим же приговором признаны виновными: Шубенин, действия которого, как уже указано выше, переквалифицированы судом с ч.2 ст.291 на ч.1 ст.291 УК РФ, а также Левич, действия которого переквалифицированы судом с ч.5 ст.33 - ч.2 ст.290 УК РФ на ч.5 ст.33- ч.1 ст.291 УК РФ.

Вопрос 12. По изученным делам приведите примеры освобождения от уголовной ответственности взяткодателя либо лица, совершившего коммерческий подкуп, от уголовной ответственности на основании примечаний к статьям 204 или 291 УК РФ. Каким образом в подобных случаях судами разрешался вопрос о признанных вещественными доказательствами предметах преступления (взятки или подкупа)?

По изученным делам вопрос об освобождении взяткодателя от уголовной ответственности в случаях, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки, разрешался на стадии предварительного расследования.

К примеру, из материалов уголовного дела в отношении Руппеля, осужденного приговором Мариинского городского суда от 07.04.2008г. по ч.1 ст.290 УК РФ, следует, что 05.12.2006г. Руппель получил взятку в размере 18 000 рублей от Левашова.

Постановлением старшего следователя прокуратуры г.Мариинска от 15.12.2006г. отказано в возбуждении уголовного дела по ч.1 ст.291 УК РФ по факту дачи взятки должностному лицу Левашовым в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.

В постановлении указано, что в ходе предварительного следствия было установлено, что Левашов обратился к начальнику ОВД г.Мариинска с заявлением о том, что Руппель требует у Левашова деньги в сумме 18 000 рублей за предоставление заказа на ремонт служебного помещения ОВД г.Мариинска.

В постановлении следователь сослался на примечание к ст.291 УК РФ - лицо, давшее взятку освобождается от уголовной ответственности, если имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица или если лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

Из материалов дела также следует, что Левашов сам непосредственно участвовал в проведении оперативного эксперимента.

Билеты Банка России в количестве 18 штук достоинством 1000 рублей, принадлежащие Левашову, постановлением следователя от 15.12.2006г. были приобщены к уголовному делу в качестве вещественных доказательств.

В тот же день следователем было рассмотрено ходатайство Левашова о возвращении ему приобщенных к уголовному делу денежных средств со ссылкой на его затруднительное финансовое положение, в связи с чем, следователь постановил возвратить их владельцу, т.к. это не повлечет ущерба для следствия.

В данном случае денежные средства были обоснованно возвращены их владельцу. Так, согласно п.24 постановления Пленума Верховного Суда РФ N6 освобождение взяткодателя либо лица, совершившего коммерческий подкуп, от уголовной ответственности по мотивам добровольного сообщения о совершении преступления не означает отсутствия в действиях этих лиц состава преступления. Поэтому они не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки или предмета коммерческого подкупа.

Однако не могут быть обращены в доход государства деньги и другие ценности в случаях, когда в отношении лица были заявлены требования о даче взятки или о незаконной передаче денег, ценных бумаг, иного имущества в виде коммерческого подкупа, если до передачи этих ценностей лицо добровольно заявило об этом органу, имеющему право возбуждать уголовное дело, и передача денег, ценных бумаг, иного имущества проходила под их контролем с целью задержания с поличным лица, заявившего такие требования. В этих случаях деньги и другие ценности, явившиеся предметом взятки или коммерческого подкупа, подлежат возвращению их владельцу.

Примеры освобождения судом от уголовной ответственности взяткодателя либо лица, совершившего коммерческий подкуп, на основании примечаний к статьям 204 или 291 УК РФ в ходе обобщения судебной практики не выявлены.

Вопрос 13. Не возникали ли у судов вопросы, связанные с квалификацией содеянного как провокации взятки или коммерческого подкупа в случаях проведения оперативно-розыскного мероприятия? Если подобные случаи имели место, какие решения принимались судами?

Изучение уголовных дел и кассационной практики показало, что в судебной практике возникали вопросы, связанные с квалификацией содеянного как провокации взятки в случаях проведения оперативно-розыскного мероприятия.

В ходе рассмотрения уголовного дела в отношении Руппеля (приговор Мариинского городского суда от 07.04.2008г.), признанного виновным по ч.1 ст.290 УК РФ, судом проверялись и оценивались доводы защиты о том, что оперативный эксперимент, в результате которого Руппель был изобличен, произведен в нарушение требований ст.ст.6-8, 11 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Суд в приговоре дал надлежащую оценку доводам защиты и законно и обоснованно признал действия сотрудников УБОП УВД Кемеровской области соответствующими требованиям УПК РФ и Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

В частности, суд нашел несостоятельным довод защиты о том, что оперативный эксперимент произведен в нарушение названного закона, поскольку преступление, в котором обвинялся Руппель, не относится к категории тяжких. Суд установил, что оперативный эксперимент проводился по заявлению Левашова в связи с вымогательством Руппелем денежных средств у Левашова, т.е. имелись сведения о признаках подготавливаемого преступления, предусмотренного ч.4 ст.290 УК РФ - получение должностным лицом взятки, связанное с вымогательством взятки, что относится к категории тяжких преступлений.

Несостоятельным признан довод защиты о том, что оперативные мероприятия должны проводиться в рамках возбужденного уголовного дела. Суд указал, что в соответствии со ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" оперативно-розыскные мероприятия проводятся как в рамках возбужденного уголовного дела, так и при наличии данных о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния.

Особое внимание следует обратить на проблему разграничения провокации преступления и оперативного эксперимента, проводимого органами ГИБДД и ОБЭП в рамках планового мероприятия по выявлению фактов взяточничества, в отношении неопределенных лиц, т.е. фактически в отношении "первого попавшегося водителя".

Из материалов целого ряда уголовных дел, возбужденных по факту покушения на дачу взятки должностному лицу, следует, что виновные лица устанавливались в ходе оперативного эксперимента, проводимого на основании имеющейся информации о том, что на том или ином участке автодороги имеют место факты предложений инспекторам ГИБДД водителями, нарушающими правила дорожного движения, денежного вознаграждения за не составление протокола об административном правонарушении.

Уголовные дела содержат материалы оперативно-розыскных мероприятий, в том числе, постановления о проведении оперативного эксперимента с применением аудио-, видеозаписи разговоров между сотрудниками ГИБДД и водителями, акты осмотра и установки технических средств для производства аудио-, видеозаписи, а также другие материалы.

В одном случае проведение оперативного эксперимента было санкционировано судом, что не предусмотрено условиями проведения данного оперативно-розыскного мероприятия. Так, в материалах указанного выше уголовного дела по обвинению Ретивых (приговор Новокузнецкого районного суда от 03.09.2008г.), помимо прочих результатов оперативно-розыскной деятельности, содержится постановление судьи Кемеровского областного суда от 28.03.2008г., которым разрешено проведение оперативного эксперимента с применением аудио-видеозаписи разговоров между сотрудниками ДПС ОГИБДД ОВД по Новокузнецкому району и водителями при составлении протоколов об административных правонарушениях и передаче предмета взятки за сокрытие факта административного правонарушения и не составление протокола об административном правонарушении, с указанием срока проведения мероприятия.

Данное постановление вынесено судьей по результатам рассмотрения ходатайства, поступившего из ОБЭП ОВД по Новокузнецкому району, согласно которого необходимость провести оперативный эксперимент с применением аудио-, видеозаписи возникла в связи с поступлением оперативной информации о том, что сотрудникам ДПС ОГИБДД ОВД по Новокузнецкому району, несущим службу на автодороге Новокузнецк-Бийск, в районе с.Николаевка, водители автотранспортных средств, движущихся со стороны г.Новокузнецка и нарушающих правила дорожного движения, предлагают взятки в виде денежных средств за сокрытие факта административного правонарушения и не составление протокола.

Отметим, что дела указанной категории, как правило, рассматривались судьями в особом порядке, без проведения судебного разбирательства в связи с согласием подсудимого с предъявленным обвинением. По всем представленным на обобщение делам постановлены обвинительные приговоры. Однако в кассационном либо надзорном порядке изученные дела не рассматривались.

Тем не менее, многие судьи не разделяют точку зрения, согласно которой информация о том, что "кто-то где-то предлагает денежное вознаграждение инспектору ГИБДД" является достаточным поводом для проведения оперативно-розыскного мероприятия.

В декабре 2006 года судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда рассмотрела представление государственного обвинителя на приговор Гурьевского городского суда от 31.10.2006г. в отношении Колокольцева, оправданного по ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ за отсутствием состава преступления.

Суд установил, что Колокольцеву было предъявлено обвинение в покушении на дачу взятки должностному лицу (инспектору ГИБДД) за совершение им заведомо незаконного бездействия. Однако, по мнению суда, в действительности существовали другие обстоятельства: Колокольцев предложил увеличить сумму штрафа, но не снимать номера с автомобиля. Умысла на дачу взятки у него не было.

По мнению государственного обвинителя, вывод суда о том, что оперативно-розыскные мероприятия были проведены с нарушением уголовно-процессуального закона, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и ничем не мотивирован.

Однако судебная коллегия оправдательный приговор оставила без изменения, признав доводы государственного обвинителя несостоятельными.

Судебная коллегия согласилась с мнением суда о том, что у сотрудников ОВД г.Гурьевска не было сведений о том, что Колокольцев подготавливает, совершает, либо совершил преступление. Не было и конкретных сведений о совершении, либо подготовке к совершению преступлений в отношении других лиц. То есть не было оснований для проведения оперативно-розыскного мероприятия, предусмотренных в ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности". Уже это обстоятельство ставит под сомнение все полученные в результате оперативного эксперимента доказательства и делает их недопустимыми. Поскольку все сомнения толкуются в пользу обвиняемого, при неустранимых сомнениях в виновности была принята именно его версия происшедшего.

Вопрос 14. Назовите мотивы, по которым судами были постановлены оправдательные приговоры по делам изучаемой категории. Приведите наиболее характерные примеры или сошлитесь на приложенные к итоговой справке копии соответствующих судебных решений. При этом отдельно опишите случаи (если таковые имели место в судебной практике), когда суд пришел к выводу об отсутствии в деянии состава преступления, либо об отсутствии события преступления.

В ходе обобщения судебной практики изучено 3 уголовных дела, по которым постановлены оправдательные приговоры (в том числе, в части обвинения) в отношении 6 лиц:

- в отношении 2 лиц по ч.1 ст.291, ч.2 ст.291, ч.3 ст.30 - ч.1 ст.291, ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ за отсутствием в деянии состава преступления;

- в отношении 1 лица по ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ за отсутствием в деянии состава преступления;

- в отношении 2 лиц по ч.5 ст.33 - ч.2 ст.291 УК РФ за непричастностью к совершению преступления;

- в отношении 1 лица по ч.2 ст.290 УК РФ (по части эпизодов обвинения) за непричастностью к совершению преступления.

Уголовные дела, по которым постановлены оправдательные приговоры за отсутствием события преступления, на обобщение судебной практики не поступали.

Оправдательный приговор за отсутствием в деянии состава преступления в части предъявленного обвинения по статьям за взяточничество постановлен по уголовному делу в отношении Евсюкова и Юрьева (приговор Центрального районного суда г.Кемерово от 03.05.2007г.).

Органами предварительного расследования Евсюкову и Юрьеву было предъявлено следующее обвинение:

В начале мая 2006г. Евсюков, действуя из корыстных побуждений, преследуя цель на получение личной выгоды путем дачи взятки должностному лицу через посредника, вступил в сговор со своим знакомым Юрьевым, предложив ему оказать помощь в качестве посредника в поиске и подборе соучастника, способного за вознаграждение незаконно внести изменения в электронную информационную базу единого государственного реестра прав на недвижимое имущество по Кемеровской области - удалить в Главном управлении Федеральной регистрационной службы по Кемеровской области (ГУ ФРС по КО) сведения о наложенном аресте на принадлежащую Евсюкову квартиру, а также оказать помощь в поиске соучастника из числа служащих ГУ ФРС по КО, способного в качестве посредника осуществить подбор необходимого должностного лица отдела архива ГУ ФРС по КО, готового за переданное ими через подысканного посредника вознаграждение изъять из правоустанавливающего дела определение суда и другие документы, свидетельствующие о наложении ареста на 1/2 часть принадлежащей Евсюкову квартиры.

23-24.05.2006г. Юрьев, в ходе встреч со своим знакомым Саниным, занимающим должность главного специалиста отдела информационных технологий и систем ГУ ФРС по КО, предложил ему за вознаграждение удалить из документации электронной базы ЕГРП по КО в ГУ ФРС по КО сведения о наложении ареста на 1/2 часть квартиры Евсюкова и также за вознаграждение оказать посредничество по подбору должностного лица из числа государственных служащих архива ГУ ФРС по КО, способного за денежное вознаграждение изъять из хранящегося в архиве правоустанавливающего дела определение суда о наложении ареста на 1/2 квартиры Евсюкова. Не желая совершать предложенные ему Юрьевым незаконные действия, Санин пообещал Юрьеву подумать над этим предложением, сам же о поступившем ему предложении 24.05.2006г. доложил руководителю ГУ ФРС по КО, который направил его в Управление по борьбе с организованной преступностью ГУВД КО.

В целях раскрытия особо тяжкого преступления оперативными сотрудниками УБОП ГУВД КО с 30 мая по 2 июня 2006г. был проведен оперативный эксперимент. Действуя согласованно с сотрудниками правоохранительных органов, Санин дал согласие Юрьеву на совершение действий в интересах Евсюкова.

В неоднократных личных беседах и по телефону Юрьев и Евсюков согласовали между собой сумму предстоящей взятки должностным лицам ГУ ФРС по КО, которая составила 40000 руб.

В ходе последующих неоднократных встреч Юрьева с Саниным ими был оговорен размер вознаграждения: 10000 руб. Санину за удаление им из документации электронной базы ЕГРП по КО сведений об аресте квартиры Евсюкова и 20000 руб. сотруднику архива за удаление из правоустанавливающего дела документов, свидетельствующих об аресте квартиры Евсюкова

30.05.2006г. Санин по согласованию с сотрудниками милиции, не предпринимая никаких действий по поиску соучастника преступления из числа служащих архива, сообщил Юрьеву, что 31.05.2006г. информация и документы, свидетельствующие об аресте квартиры Евсюкова будут удалены.

30.05.2006г. Юрьев сообщил Евсюкову о заключенной с Саниным договоренности, при этом с целью реализации возникшего у него преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием Юрьев преднамеренно ввел Евсюкова А.И. в заблуждение, скрыв от последнего истинную сумму незаконного вознаграждения, сообщив ему заведомо ложные сведения о необходимости дачи взятки Санину и сотруднику архива ГУ ФРС по КО в размере 40000 руб. Евсюков, доверяя Юрьеву и не подозревая об обмане с его стороны относительно размера взятки -вознаграждения, согласился с указанной Юрьевым суммой и 2.06.2006г. передал Юрьеву для последующей передачи Санину в качестве взятки за удаление сведений и документов об аресте его квартиры 40000 руб. В тот же день Юрьев вручил Санину взятку в сумме 10000 руб., а также взятку для сотрудника архива ГУ ФРС по КО в сумме 20000 руб., т.е. всего 30000 руб., а оставшиеся 10000 руб. Юрьев похитил, причинив Евсюкову значительный ущерб.

Действия Евсюкова и Юрьева органы предварительного расследования квалифицировали по ч.1 ст.291 УК РФ, как дача взятки должностному лицу через посредника, по ч.2 ст.291 УК РФ, как дача взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий, по ч.3 ст. 30 - ч.1 ст.291 УК РФ, как покушение на дачу взятки должностному лице через посредника, по ч.3 ст. 30 - ч.2 291 УК РФ, как покушение на дачу взятки должностному лицу за совершение им заведомо незаконных действий; кроме того, действия Юрьева квалифицированы ими по ч.2 ст.159 УК РФ, как хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба гражданину.

Исследовав доказательства по делу и оценив их, суд пришел к выводу об отсутствии в действиях Евсюкова и Юрьева состава преступления предусмотренного ч.1 ст.291, ч.2 ст.291, ч.3 ст.30 - ч.1 ст.291, ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ, указав следующее:

Согласно диспозиции ст.291 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за дачу взятки должностному лицу. Если лицо, которому передается вознаграждение, не является должностным лицом, то исключается наличие состава преступления - дача взятки.

Согласно примечанию к ст.285 УК РФ должностными лицами в статьях главы 30 УК РФ признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях.

Довод обвинения о том, что Санин, занимая должность главного специалиста отдела информационных технологий и систем ГУ ФРС, является должностным лицом, т.к. обладает, согласно должностной инструкции (утверждена 24.01.2005г.), административно - хозяйственными функциями по контролю за движением материальных ценностей (объектов недвижимости на территории Кемеровской области), определению порядка их хранения (защите правовой принадлежности объектов недвижимости), суд нашел несостоятельным.

При этом суд отметил, что до 31.03.2006г. отдел информационных технологий и систем именовался отделом информационно-технического обеспечения, и именно должностная инструкция главного специалиста информационно-технического отдела имеется в материалах дела, а данных о том, что Санин является числящимся специалистом именно отдела информационных технологий и систем, а также о том, что разработана должностная инструкция специалиста именно отдела информационных технологий и систем, обвинением не представлено.

Вместе с тем, согласно действующему Положению об отделе информационных технологий и систем ГУ ФРС по КО, утвержденному 15.05.2006г., согласно действовавшей должностной инструкции главного специалиста информационно-технического отдела ГУ ФРС по КО, не имеется данных о том, что главный специалист этих отделов наделен административно-хозяйственными функциями, которыми, как утверждает обвинение, обладал Санин.

Приняв во внимание разъяснения, содержащиеся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ N6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе", согласно которым к административно-хозяйственным функциям могут быть отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений ..., а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определений порядка их хранения; не являются субъектами получения взятки работники государственных органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, исполняющие в них профессиональные или технические обязанности, которые не относятся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным, суд пришел к выводу о том, что Санин, как главный специалист, функциями, расцененными обвинением как административно-хозяйственные полномочия, не наделен, он лишь профессионально с технической точки зрения вносил или удалял ту информацию об объектах недвижимости, которую ему предоставляла регистрационная служба, он не обладал должностными полномочиями по управлению и распоряжению материальными ценностями, а осуществление защиты информации об объектах недвижимости от утечки и искажения - это техническая и профессиональная его обязанность, опять же не влекущая полномочий по распоряжению, осуществлением контроля за непосредственным движением материальных ценностей - объектов недвижимости. Правовое положение ГУ ФРС по КО как органа государственной исполнительной власти, по мнению суда, не свидетельствует о том, что каждый государственный служащий, занимающий в нем должность главного специалиста отдела, является должностным лицом.

Невозможно, по мнению суда, рассматривать как должностное лицо и сотрудника архива, которому, согласно обвинению, предназначалась взятка, поскольку обвинение в этой части не конкретизировано - кому именно, какую должность занимающему сотруднику архива (главный специалист, ведущий специалист, начальник отдела, секретарь) предполагалась дача взятки, органы предварительного следствия не указали. Сам Юрьев никому из сотрудников архива взятку не предлагал. Кроме того, суд полагает, что Юрьев фактически был спровоцирован правоохранительными органами на дачу взятки еще одному, кроме Санина, лицу - сотруднику архива, а впоследствии ему был вменен дополнительный состав преступления - покушение на дачу взятки этому лицу. Так, суд учел, что Санин о необходимости привлечения сотрудника архива для выполнения просьбы Юрьева, сказал Юрьеву по инициативе правоохранительных органов, которым Санин сообщил о поступившем ему предложении за вознаграждение выполнить в интересах Евсюкова незаконные действия, и которые производили оперативное мероприятие по изобличению взяточников.

Что касается обвинения Юрьева в мошенничестве, суд признал доказанным совершение Юрьевым покушения на мошенничество в отношении Евсюкова, поскольку Юрьев находился под контролем у оперативных работников и не имел возможности распорядиться похищенным. Поскольку Евсюков не подтвердил, что сумма в 10000 руб. является для него значительным ущербом, суд пришел к выводу о наличии в его действиях преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - ч.1 ст.159 УК РФ.

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда данный приговор оставила без изменения (кассационное определение от 28.06.2007г.).

За отсутствием состава преступления приговором Центрального районного суда г.Прокопьевска от 30.06.2008г. оправдана Дъякун, обвинявшаяся органами предварительного следствия по ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 26.08.2008г. оправдательный приговор оставлен без изменения.

Коллегия указала, что, учитывая то, что с субъективной стороны дача взятки характеризуется только прямым умыслом, т.е., давая взятку лицо осознает опасность своих действий, предвидит, что тем самым совершает подкуп должностного лица, и желает этого, рассчитывая на то, что должностное лицо совершит обусловленные взяткой действия (бездействие) по службе, суд совершенно обоснованно и правильно указал в приговоре, что из предъявленных обвинением доказательств не усматривается, что у Дъякун имелся прямой умысел на дачу взятки должностному лицу за совершение им незаконных действий (бездействия).

Так, из предъявленного обвинения не вытекает совершение Дъякун покушения на дачу взятки, так как Дъякун достоверно знала и осознавала (согласно обвинения), что передает деньги сотруднику ОБЭП Беловского ЛОВД лейтенанту милиции Кораблеву, в обязанности которого не входит принятие решений о направлении либо не направлении административных материалов в суд, а входит выявление и раскрытие преступлений в сфере экономики, хищений, фактов взяточничества и коммерческого подкупа на участке обслуживания Беловского ЛОВДТ.

Следовательно, лейтенант милиции Кораблев не способен был решить вопрос Дъякун, с которым она к нему обратилась, и это, согласно обвинения, Дъякун достоверно знала и осознавала.

Государственный обвинитель в кассационном представлении предлагал исключить формулировку о том, что Дъякун знала и сознавала, что перед ней находится сотрудник ОБЭП с указанными в обвинительном заключении должностными обязанностями, полагая, что при этом существо обвинения не меняется. С данным доводом судебная коллегия не согласилась, поскольку суд не может заниматься формированием обвинения, тем более, связанного с ухудшением положения подсудимой и не может принимать на себя функции обвинения.

Вопрос 15. В прилагаемой к настоящей программе таблице N 1 укажите количество случаев прекращения в 2008 году уголовных дел о преступлениях, предусмотренных статьями 204, 290, 291, 304 УК РФ. Приведите примеры прекращения уголовных дел об указанных преступлениях в связи с примирением сторон, а также в связи с деятельным раскаянием или приложите копии соответствующих судебных решений.

В судебной практике имели место случаи прекращения уголовных дел рассматриваемой категории в связи с примирением сторон, а также в связи с деятельным раскаянием.

По результатам рассмотрения уголовного дела в отношении Бессмертного, обвиняемого органами предварительного расследования по двум эпизодам ч.3 ст.204 и трем эпизодам ч.1 ст.327 УК РФ, суд вынес постановление о прекращении уголовного дела в отношении подсудимого в связи с примирением с потерпевшим (постановление Центрального районного суда г.Новокузнецка от 25.06.2007г.).

Ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон было заявлено в судебном заседании подсудимым и его защитником. В материалах данного дела также имеется справка о стоимости услуг отдела подготовки кадров ОАО "НКМК" по профессиональному обучению персонала и расчет материального ущерба, причиненного ОАО, гражданский иск, а также заявление представителя потерпевшего ОАО "НКМК", поданное им в суд, о прекращении уголовного дела в отношении Бессмертного в связи с примирением, поскольку последний загладил вред, причиненный ОАО "НКМК", возместив ущерб в полном объеме.

Суд учел, что Бессмертный вину признал, впервые привлекается к уголовной ответственности, положительно характеризуется как по месту жительства, так и по месту работы, инкриминируемые преступления относятся к преступлениям небольшой и средней тяжести, тяжких последствий по преступлениям не наступило, загладил причиненный вред.

Также за примирением сторон постановлением Прокопьевского районного суда от 16.07.2007г. прекращено уголовное дело в отношении Волкова. Волков обвинялся в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30 - ч.1 ст.291 УК РФ.

Постановлением следователя прокуратуры Прокопьевского района Кемеровской области от 28.04.2007г. потерпевшим по делу был признан Шавалдин - инспектор по пропаганде безопасности движения ГИБДД Прокопьевского РОВД, которому Волков предлагал взятку за то, чтобы Шавалдин не подвергал его административному взысканию за совершение правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.12.9 КРФоАП.

В судебном заседании потерпевшим было заявлено ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с примирением, поскольку подсудимый принес ему извинения. Суд удовлетворил ходатайство и на основании ст.76 УК РФ прекратил производство по делу, освободил Волкова от уголовной ответственности.

Представляется, что по делам публичного обвинения (к каковым в соответствии с ч.5 ст.20 УПК РФ относятся дела о преступлениях, ответственность за совершение которых предусмотрена статьями главы 30 УК РФ) в качестве основания освобождения от уголовной ответственности целесообразнее использовать норму о деятельном раскаянии, предусмотренную ч.1 ст.75 УК РФ.

Преступления, ответственность за совершение которых предусмотрена статьями главы 30 УК РФ, являются двухобъектными. Объект должностных преступлений - нормальная, регламентированная соответствующими правовыми актами деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, Вооруженных Сил РФ, других войск и воинских формирований Российской Федерации; непосредственным объектом являются права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.

При прекращении уголовных дел по делам о должностных преступлениях на основании ст.76 УК РФ не учитывается специфика многообъектных преступлений, когда причинение вреда (или опасность его причинения) двум или более объектам в ходе одного преступного посягательства образует состав сложного единичного преступления. Соответственно решение любых правовых вопросов возможно лишь применительно к многообъектному деянию в целом. Таким образом, вред, причиненный обществу и государству, не может быть заглажен путем одного лишь примирения с государственным чиновником.

Постановлением Кузнецкого районного суда г.Новокузнецка от 02.10.2008г. прекращено уголовное преследование в отношении Гилязова в совершении преступлений, предусмотренных по ч.3 ст.30, ч.1 ст.290 УК РФ, ч.1 ст.285 УК РФ в связи с деятельным раскаянием.

В судебном заседании государственный обвинитель просил переквалифицировать действия Гилязова с ч.2 ст.290 УК РФ на ч.3 ст.30 - ч.1 ст.290 УК РФ, поскольку Гилязовым совершено покушение на получение взятки, т.к. по независящим от него обстоятельствам он не смог довести свой преступный умысел до конца. Обстоятельства данного дела изложены в справке на листе 8.

Ходатайство об освобождении Гилязова от уголовной ответственности было заявлено в судебном заседании также представителем государственного обвинения по тем основаниям, что Гилязовым впервые совершены преступления средней тяжести, что он способствовал раскрытию преступления, поскольку, будучи допрошенный, как подозреваемый давал признательные показания, ущерба фактически по делу не наступило, раскаивается в содеянном, в связи с чем, Гилязов, как личность перестал быть общественно опасным.

Суд установил, что Гилязовым совершены преступления, которые отнесены законом к категории преступлений средней тяжести. Суд согласился с квалификацией, предложенной государственным обвинением, и квалифицировал действия Гилязова по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.290 УК РФ, исходя из доказательств, которые нашли свое подтверждение в ходе судебного следствия. Гилязов способствовал раскрытию преступления, поскольку, будучи допрошенный, как подозреваемый давал признательные показания, которые подтвердил в ходе судебного следствия. Ущерба фактически по делу не наступило, Габбасов пояснил в судебном заседании, что не имеет к Гилязову никакого рода претензий. Гилязов деятельно раскаивается в совершении преступных деяний, вследствие чего, суд пришел к выводу о том, что он перестал быть общественно опасным.

Установив вышеперечисленные обстоятельства, суд пришел к выводу об обоснованности заявленного государственным обвинителем ходатайства, возможности его удовлетворения и освобождения Гилязова от уголовной ответственности.

Вопрос 16. Отвечает ли сложившаяся в Вашем регионе практика назначения наказания лицам, осужденным за совершение преступлений изучаемой категории, характеру и степени общественной опасности совершенных преступлений, а также принципу справедливости? Во всех ли случаях, по Вашему мнению, является обоснованным применение судами при назначении наказания статьи 73 или статьи 64 УК РФ? Приведите примеры (или приложите копию соответствующего судебного решения), если имела место отмена приговора ввиду признания наказания, назначенного судом несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости или вследствие его чрезмерной суровости.

Из общего числа поступивших на обобщение уголовных дел по ст.291 УК РФ:

- наказание в виде лишения свободы назначено к исполнению реально в отношении 3 лиц;

- в отношении 1 лица назначено наказание в виде лишения свободы с освобождением от наказания на основании п.2 пп.4 Постановления ГД ФС РФ от 19.04.2006г. "Об объявлении амнистии в связи со 100-летием учреждения Государственной Думы в России";

- в отношении 19 лиц назначено наказание в виде штрафа;

- в отношении 77 лиц назначено наказание в виде лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком.

По ст.290 УК РФ:

- в отношении 10 лиц назначено наказание в виде лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

- в отношении 14 лиц назначено наказание в виде лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком, с применением ст.64 УК РФ без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

- в отношении 2 лиц назначено наказание в виде штрафа.

Изучение судебной практики показало, что при назначении наказания виновным по рассматриваемым статьям суды, как правило, учитывали положения ст.60 УК РФ об общих началах назначения наказания и надлежащим образом обосновывали применение ст.ст.64, 73 УК РФ.

Большинство осужденных по ст.290 УК РФ - это врачи, квалифицированные специалисты, с большим стажем трудовой деятельности, работающие, как правило, либо в поселковых медпункта, либо в сельской местности. Также среди осужденных по ст.290 УК РФ 7 работников учреждений образования (преподаватели и заведующие кафедрами, имеющие ученые степени и т.п.).

К примеру, приговором Центрального районного суда г.Новокузнецка от 27.02.2008г. Ефремова (заведующая кафедрой истории экономического факультета) осуждена по ч.2 ст.290 УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, с применением ст.64 УК РФ без применения обязательного дополнительного наказания.

При назначении наказания суд учел, что Ефремова впервые привлечена к уголовной ответственности, раскаялась, способствовала раскрытию преступления, является инвалидом 2 группы, положительно характеризуется по месту работы, является ведущим преподавателем, за 42-х летний педагогический стаж получила 20 ведомственных благодарностей, звания "Ветеран труда", "Почетный работник высшего профессионального образования РФ", медаль "За достойное воспитание детей", проводит научную работу, по результатам которой ею были разработаны и изданы более 15 наименований методических работ, в том числе 10 методических статей, автор 19 научных статей, суд учел и ее 69-летний возраст, а также то, что она признана лицом, пострадавшим от политических репрессий.

В свою очередь, большинство осужденных по ст.291 УК РФ - это водители автотранспортных средств, ранее не судимые, впервые совершившие преступление, при этом факт совершения преступления был выявлен в результате проведения оперативного эксперимента, проводимого органами ГИБДД и ОБЭП.

Случаев отмены приговора в виду признания наказания, назначенного судом несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости, в судебной практике области не имеется.

В одном случае наказание, назначенное по приговору суда, признано вышестоящим судом чрезмерно суровым.

Постановлением президиума Кемеровского областного суда от 24.12.2007г. изменен приговор Топкинского городского суда от 08.08.2007г. в отношении Волощенко, осужденного по ч.1 ст.290 УК РФ к 2 годам лишения свободы с лишением права заниматься врачебной деятельностью на срок 1 год, с применением ст.73 УК РФ в отношении основного наказания.

Осужденный Волощенко в надзорной жалобе просил об изменении приговора, поскольку, по его мнению, имеются основания для применения ст.64 УК РФ. Так, при назначении наказания суд не учел в качестве смягчающих обстоятельств явку с повинной, активное способствование раскрытию преступления, его предпенсионный возраст - 59 лет, состояние здоровья, а также то, что он не имеет другой профессии, в последний год перед выходом на пенсию он не сможет трудоустроиться, что крайне отрицательно скажется на его дальнейшей жизни и материальном положении его семьи, поскольку он единственный кормилец в семье, т.к. из-за плохого состояния здоровья его малолетней дочери его жена не работает.

Осужденный полагает, что совокупность указанных обстоятельств, а также таких смягчающих обстоятельств как: совершение впервые преступления средней тяжести, положительная характеристика с места работы, ходатайство главного врача больницы не назначать ему наказание в виде лишения права заниматься врачебной деятельностью, отсутствие отягчающих обстоятельств, является исключительной, позволяющей назначить ему наказание с применением ст.64 УК РФ, т.е. без применения обязательного дополнительного наказания.

Президиум постановил: применив ст.64 УК РФ, исключить из приговора указание о назначении Волощенко дополнительного наказания в виде лишения права заниматься врачебной деятельностью сроком на 1 год.

Принимая решение о смягчении назначенного наказания, президиум учел, что распорядиться полученными в качестве взятки денежными средствами Волощенко возможности не имел, никаких тяжких и негативных последствий от его действий не наступило, он является квалифицированным специалистом, обслуживающим население сельской местности, по месту работы характеризуется исключительно положительно, имеет преклонный возраст, семью, отягчающие обстоятельства в отношении него не установлены. Совокупность указанных обстоятельств и обстоятельств, приведенных осужденным в надзорной жалобе, сведениями о которых суд располагал, но в полной мере не учел, президиум находит достаточной для признания ее исключительной, позволяющей применить ст.64 УК РФ в отношении Волощенко в части безальтернативного дополнительного наказания, предусмотренного ч.1 ст.290 УК РФ.

Лишь в одном случае коллегия признала, что наказание, назначено судом в нарушение положений ст.60 УК РФ.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Кемеровского областного суда от 06.05.2008г. изменен приговор Рудничного районного суда г.Прокопьевска от 03.03.2008г. в отношении Курасова, осужденного по ч.2 ст.290 УК РФ к 4 годам лишения свободы с лишением права занимать определенную должность, либо заниматься определенной деятельностью на срок 2 года.

В соответствии с положениями ч.ч. 1, 2 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

Судебная коллегия указала, что дополнительное наказание Курасову по ч.2 ст.290 УК РФ в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью назначено с нарушением требований закона, поскольку в приговоре должен быть указан конкретный вид должности или конкретный вид деятельности, которые запрещено занимать или которыми запрещено заниматься.

С учетом рода работы Курасова на момент совершения им преступления коллегия пришла к решению назначить Курасову дополнительное наказание в виде лишения права занимать должности на государственной службе в органах УВД.

Вопрос 17. Кратко охарактеризуйте кассационную и надзорную практику по делам изучаемой категории. Укажите количество лиц, в отношении которых в 2008 году приговоры или постановления о прекращении уголовного дела были отменены или изменены, и перечень оснований, по которым судами кассационной и надзорной инстанций приняты такие решения. Приложите копии кассационных определений и постановлений президиумов по делам, которые могут, по Вашему мнению, иметь значение для формирования единообразной судебной практики.

За период 2007 - 2008гг. случаев отмены приговоров по ст.ст.290, 291, 204 УК РФ ни в кассационном, ни в надзорном порядке не имеется.

В 2007 году в кассационном порядке обжаловано 4 приговора, в том числе:

- 1 оправдательный приговор в отношении 2 лиц по ч.1 ст.291, ч.2 ст.291, ч.3 ст.30 -ч.1 ст.291, ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ - оставлен без изменения;

- 1 приговор в отношении 1 лица по ч.1 ст.291 УК РФ - оставлен без изменения;

- 1 приговор в отношении 1 лица по ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ - оставлен без изменения;

- 1 приговор в отношении 1 лица по ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ - изменен в части квалификации со снижением наказания.

Также в 2007 году судом надзорной инстанции рассмотрено 1 уголовное дело по ч.1 ст.290 УК РФ, приговор изменен вследствие его чрезмерной суровости.

В 2008 году в кассационном порядке обжаловано 3 приговора, в том числе:

- 1 оправдательный приговор в отношении 1 лица по ч.3 ст.30 - ч.2 ст.291 УК РФ - оставлен без изменения;

- 1 приговор в отношении 1 лица по ч.1 ст.290 УК РФ - изменен в части квалификации со снижением наказания;

- 1 приговор в отношении 1 лица по ч.2 ст.290 УК РФ - изменен в части назначенного дополнительного вида наказания.

Незначительное число ежегодно рассматриваемых в кассационной и надзорной инстанциях уголовных дел связано с тем, что, во-первых, осужденные, в большинстве своем, полностью признают вину в содеянном, не оспаривают приговоры ни в части квалификации, ни в части назначенного наказания, которое, как уже указывалось, в большинстве случаев назначалось в виде условного лишения свободы (аналогична и позиция государственных обвинителей, высказанная в прениях). Случаи прекращения уголовных дел в связи с деятельным раскаянием либо инициируются государственными обвинителями, либо поддерживаются ими, поддерживают государственные обвинители и ходатайства о прекращении уголовных дел в связи с примирением сторон, в силу чего отсутствуют представления на постановления о прекращении уголовных дел.

Вопрос 18. Приведите примеры судебных решений о конфискации денег, ценностей или другого имущества, полученных в результате совершения преступлений, предусмотренных частями 3 и 4 статьи 204 и статьей 290 УК РФ в соответствии со статьями 104.1 - 104.3 УК РФ, если таковые имели место в судебной практике. Во всех ли предусмотренных частью 3 статьи 81 УПК РФ случаях судами разрешается вопрос о предметах взятки или подкупа?

В судебной практике отсутствуют случаи принятия судами в соответствии со статьями 104.1 - 104.3 УК РФ решений о конфискации денег, ценностей или другого имущества, полученных в результате совершения преступлений, предусмотренных ч.ч.3, 4 ст.204 и ст.290 УК РФ.

Обобщение судебной практики показало, что судами в случаях, предусмотренных ч.3 ст.81 УПК РФ, как правило, разрешался вопрос о предметах взятки или коммерческого подкупа. Однако имели место и исключения.

По результатам рассмотрения уголовного дела в отношении Бессмертного, обвиняемого органами предварительного расследования по двум эпизодам ч.3 ст.204 и трем эпизодам ч.1 ст.327 УК РФ, суд вынес постановление о прекращении уголовного дела в отношении подсудимого в связи с примирением с потерпевшим, однако вопрос о вещественных доказательствах при вынесении постановления судом разрешен не был (постановление Центрального районного суда г.Новокузнецка от 25.06.2007г.).

14.05.2008г. в Центральный районный суд г.Новокузнецка поступило заявление заместителя начальника ОБЭП УВД по г.Новокузнецку, в котором он указал о том, что денежные купюры, использованные при проведении оперативно-розыскного мероприятия в ходе расследования данного уголовного дела, представлены им из личных сбережений. Судом при вынесении постановления не была решена судьба вещественного доказательства, а именно, указанных денежных купюр, в связи с чем, он ходатайствовал о передаче личных сбережений законному владельцу. В связи с заявленным ходатайством 14.05.2008г. суд постановил возвратить денежные купюры заместителю начальника ОБЭП при УВД по г.Новокузнецку.

Вопрос 19. Возникают ли у судов при разрешении уголовных дел о взяточничестве и коммерческом подкупе вопросы, которые требуют разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации? Обусловлена ли, по Вашему мнению, потребностями судебной практики необходимость внесения соответствующих изменений и дополнений в постановление Пленума от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" (в редакции постановления Пленума N7 от 6 февраля 2007г.)? Приведите предлагаемую Вами редакцию таких изменений и дополнений.

По результатам обобщения выделим следующие вопросы, которые, по мнению судей области, требуют дополнительных разъяснений Пленума Верховного Суда РФ:

1. Могут ли лица, занимающие должности в органах местного самоуправления, и осуществляющие функции по реализации властных полномочий этих органов, быть отнесены к представителям власти?

По нашему мнению, должностные лица органов местного самоуправления могут быть отнесены к представителям власти в случае, если они наделены распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности.

Статья 132 Конституции Российской Федерации предусматривает, что органы местного самоуправления самостоятельно управляют муниципальной собственностью, формируют, утверждают и исполняют местный бюджет, устанавливают местные налоги и сборы, осуществляют охрану общественного порядка, а также решают иные вопросы местного значения. Органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными государственными полномочиями с передачей необходимых для их осуществления материальных и финансовых средств. Реализация переданных полномочий подконтрольна государству.

Таким образом, местное самоуправление наделено определенными властными полномочиями, которые реализуются должностными лицами органов местного самоуправления, в силу чего последние могут быть отнесены к представителям власти.

2. Некоторые затруднения в судебной практике вызывает вопрос об отграничении покушения на получение взятки от оконченного состава данного преступления. В частности, влияет ли на квалификацию тот факт, что предмет взятки передавался взяткополучателю в ходе оперативного эксперимента, проводимого в рамках оперативно-розыскной деятельности?

Предлагаем дополнить абзац 1 пункта 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 г. N6, изложив в следующей редакции:

"Дача взятки или незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе, а равно их получение должностным лицом либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, считаются оконченными с момента принятия получателем хотя бы части передаваемых ценностей. При этом тот факт, что передача денег происходила в ходе оперативного эксперимента, проводимого в рамках оперативно-розыскной деятельности значения для квалификации действий виновного не имеет".

3. По уголовным делам в отношении врачей, обвиняемых в получении взятки за оформление больничного листа, в некоторых случаях суды при разрешении вопроса о признании действий врачей законными либо незаконными учитывали то обстоятельство, что сама по себе выдача больничных листов входила в служебные полномочия привлеченных к уголовной ответственности врачей. В других случаях аналогичным действиям дана иная юридическая оценка с учетом того, что открытие больничного листа лицу, в действительности не страдающему заболеванием, является незаконным.

Предлагаем дополнить постановление Пленума Верховного Суда РФ следующим разъяснением:

"По части 1 статьи 290 УК РФ подлежат квалификации действия виновного лица и в тех случаях, когда формально действия, совершаемые в пользу взяткодателя, входят в должностные полномочия виновного лица, однако совершаются в нарушение установленных норм и правил (к примеру, выдача врачом за незаконное вознаграждение больничного листа трудоспособному гражданину)".

4. Предлагаем разъяснить судам, что в том случае, если виновный совершил получение взятки за действия, входящие в его должностные полномочия, дополнительной квалификации его действий по ст.285 УК РФ не требуется.

5. Особое внимание следует обратить на проблему разграничения провокации преступления и оперативного эксперимента, проводимого в рамках оперативно-розыскной деятельности. Предлагаем дополнить постановление Пленума Верховного Суда РФ пунктом следующего содержания:

"Судам следует проверять, имелись ли в действительности законные основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий. В частности, имелись ли какие-либо конкретные сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, либо о том, что данное конкретное лицо подготавливает, совершает, либо совершил преступление".

Судебная коллегия по уголовным делам

Кемеровского областного суда