Решение арбитражного суда Кемеровской области от 24 июня 2003 г. N А27-4896/2003-5 О признании постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов N 84 от 28 февраля 2003 года "О внесении изменений и дополнений в постановление Кемеровского городского Совета народных депутатов от 21 ноября 2002 года N 56 "Об установлении и введении в действие на территории г. Кемерово сбора за право торговли" частично недействующим, как противоречащего положениям Налогового кодекса Российской Федерации (извлечение)

Решение арбитражного суда Кемеровской области от 24 июня 2003 г. N А27-4896/2003-5
(извлечение)

ООО "Торговый дом "Сибирский уголь", г. Кемерово, заявило о признании недействующим постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84 "О внесении изменений и дополнений в постановление Кемеровского городского Совета народных депутатов от 21.11.02 N 56 "Об установлении и введении в действие на территории г. Кемерово сбора за право торговли".

В порядке статьи 49 АПК РФ заявитель изменил предмет иска и просит признать недействующими пункт 1.4, абзацы второй, третий пункта 1.5, абзацы второй-пятый пункта 2.1, подпункты 3.2.2, 3.2.3, пункт 5.2 (подпункты 5.2.1-5.2.5), пункт 5.3 (подпункты 5.3.1-5.3.2), пункты 7.3, 7.4 Положения о сборе за право торговли (в редакции постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84) и пункт 3 постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84 "О внесении изменений и дополнений в постановление Кемеровского городского Совета народных депутатов от 21.11.02 N 56 "Об установлении и введении в действие на территории г. Кемерово сбора за право торговли". Заявленное требование обосновано тем, что пункт 3 постановления N 84 противоречит абзацу третьему пункта 1 статьи 5 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), согласно которому акты представительных органов местного самоуправления, вводящие налоги и (или) сборы, вступают в силу не ранее 1 января года, следующего за годом их принятия, но не ранее одного месяца со дня их официального опубликования.

При установлении данного обязательного платежа представительный орган местного самоуправления в нарушение требований НК РФ самостоятельно установил все элементы сбора.

Включение органом местного самоуправления в постановлении N 84 в понятие торговой деятельности в целях обложения сбором договоров на оказание посреднических услуг является не основанным на законе расширением понятия торговли. В результате происходит нарушение прав посредников (комиссионеров, агентов), на которых возлагается обязанность по уплате сбора за право торговли с сумм вознаграждения за оказанные услуги.

Установленный с 01.05.03 постановлением N 84 сбор носит экономически не обоснованный, дискриминационный характер, поскольку для налогоплательщиков, осуществляющих торговлю углем и коксом, размер сбора определяется в процентном отношении к размеру товарооборота, в то время как для прочих налогоплательщиков, осуществляющих оптовую торговлю иными видами товаров, размер сбора определяется в зависимости от размера товарного склада.

По причине того, что в постановлении N 84 четко не определено место реализации, возникает неопределенность в отношении того, облагается либо нет реализация товаров на территории иных муниципальных образований (транзитная поставка) организациями оптовой торговли, зарегистрированными на территории города Кемерово.

Кроме того, заявитель считает, что пункт 1.4 Положения о сборе за право торговли, запрещающий учитывать в целях налогообложения расходы по сбору за право торговли, противоречит положениям главы 25 НК РФ "Налог на прибыль организаций".

Кемеровский городской Совет народных депутатов заявленное требование не признал, полагая, что сбор за право торговли установлен органом местного самоуправления в соответствии с подпунктом "е" пункта 1 статьи 21 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации", положениями НК РФ, в пределах компетенции.

Постановление Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84 не изменяет сроки введения сбора, а лишь вносит изменения и дополнения в акт, устанавливающий сбор за право торговли (подробнее в отзыве от 21 .05.03).

Третье лицо (администрация города Кемерово) возражения Кемеровского городского Совета народных депутатов поддержало.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил:

21.11.02 Кемеровским городским Советом народных депутатов принято постановление N 56 "Об установлении и введении в действие в г. Кемерово сбора за право торговли". В соответствии с пунктом 1 постановления сбор введен с 01.01.03.

Плательщиками сбора за право торговли согласно пункту 2-1 утвержденного Положения признаны организации, индивидуальные предприниматели и физические лица, осуществляющие розничную торговлю продовольственными, непродовольственными товарами в стационарной торговой сети, рынках, временных торговых точках, а также реализующие товары и оказывающие услуги в предприятиях общественного питания.

Постановлением Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84 в постановление N 56 внесены изменения и дополнения.

Плательщиками сбора за право торговли согласно новой редакции Положения (п. 2.1) являются юридические лица (в том числе, обособленные подразделения) и физические лица, осуществляющие торговлю, оказывающие услуги общественного питания на территории города Кемерово.

При реализации товаров по договорам комиссии, поручения, агентскому договору:

заключаемым между юридическими и физическими лицами, зарегистрированными на территории города Кемерово, плательщиками являются соответственно комиссионер, поверенный, агент, комитент, доверитель, принципал;

заключаемым с иногородними комитентами, доверителями, принципалами плательщиками являются соответственно комиссионер, поверенный, агент;

заключаемым с иногородними комиссионером, поверенным, агентом плательщиками являются соответственно комитент, доверитель, принципал.

Сопоставление первоначального и нового текста пункта 2.1 Положения о сборе за право торговли позволяет сделать вывод о расширении круга плательщиков сбора (оптовая торговля и реализация товаров по договорам комиссии, поручения, агентскому договору - пункты 5.2 и 5.3 Положения), для которых уплата сбора в соответствии с пунктом 3 постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84 установлена с 01.05.03, что противоречит положениям абзаца третьего пункта 1 статьи 5 НК РФ. Занятие оптовой торговлей и оказанием посреднических услуг заявителем подтверждается уставом ООО "Торговый дом "Сибирский уголь", а также договорами и контрактами (в деле).

С учетом изложенного заявленное требование о признании недействующим Положения о сборе за право торговли, в редакции постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84, в части оптовой торговли и реализации товаров по договорам комиссии, поручения и агентским договорам подлежит удовлетворению.

Суд соглашается также с доводами заявителя об отсутствии правовых оснований для отнесения посреднических услуг (главы 49,51,52 ГК РФ) к понятию торговли в смысле уплаты сбора за право торговли, предусмотренного подпунктом "е" пункта 1 статьи 21 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации".

Не представлено также суду экономических обоснований по установлению ставок сбора для юридических лиц по оптовой торговле углем, коксом и посреднической деятельности.

Одновременно судом не принимаются доводы заявителя о том, что Совет народных депутатов не вправе самостоятельно устанавливать все элементы обложения сбором.

Согласно пункту 1 статьи 17 НК РФ налог считается законно установленным лишь в том случае, если определены все элементы налогообложения: объект налогообложения, налоговая база, налоговый период, налоговая ставка, порядок исчисления налога, порядок и сроки уплаты налога.

Общие условия установления налогов и сборов, указанные в пункте 1 статьи 17 НК РФ, распространяются на все виды налогов и сборов, в том числе и на местные налоги, к которым в соответствии со статьей 21 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" относится сбор за право торговли.

В силу положений Устава города Кемерово (ст.25) установление и отмена местных налогов и сборов отнесены к исключительным полномочиям городского Совета.

В части признания недействующим пункта 1.4 Положения о сборе за право торговли, запрещающего учитывать в целях налогообложения расходы по сбору за право торговли, суд не находит оснований для удовлетворения заявленного требования, поскольку его содержание соответствует действующему пункту 5 статьи 21 Закона Российской Федерации "Об основах налоговой системы в Российской Федерации".

Частично удовлетворяя заявленное требование, суд взыскивает госпошлину в пользу ООО "Торговый дом "Сибирский уголь" с Кемеровского городского Совета народных депутатов в размере, пропорциональном удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 110,167-170,176,194,195 АПК РФ, суд решил:

Заявленное требование удовлетворить частично.

Признать недействующими абзац второй пункта 1.5 в части слов: "в том числе по договорам комиссии, поручения, агентскому договору"; абзац третий пункта 1.5; абзацы второй-пятый пункта 2.1; подпункты 3.2.2, 3.2.3; пункт 5.2 (подпункты 5.2.1-5.2.5); пункт 5.3 (подпункты 5.3.1-5.3.2); пункт 7.3 в части слов: "торговли по договору комиссии, поручения, агентскому договору"; пункт 7.4 Положения о сборе за право торговли (в редакции постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84), как противоречащие положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

Признать недействующим пункт 3 постановления Кемеровского городского Совета народных депутатов от 28.02.03 N 84 "О внесении изменений и дополнений в постановление Кемеровского городского Совета народных депутатов от 21.11.02 N 56 "Об установлении и введении в действие на территории г. Кемерово сбора за право торговли" в части, касающейся оптовой торговли и торговли по договорам комиссии, поручения, агентскому договору, как противоречащий положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

В оставшейся части в удовлетворении заявленного требования отказать.

Взыскать в пользу ООО "Торговый дом "Сибирский уголь", г. Кемерово, госпошлину в размере 500 рублей с Кемеровского городского Совета народных депутатов.

Исполнительный лист выдать немедленно.

Решение вступает в законную силу немедленно после его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня его принятия в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа.