Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 5 сентября 2018 г. N 06-84/18Р

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области Н.П. Камнева, рассмотрев протокол N 06-84/18Р от 22.08.2018 г. об административном правонарушении и материалы административного дела, возбужденного в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078),

в отсутствии: представителя ООО "Решение" (не явился, Общество уведомлено надлежащим образом)

УСТАНОВИЛ:

В адрес Новосибирского УФАС России поступило заявление физического лица (вх. N1807 от 16.04.2018 г.) по факту размещения в апреле 2018 г. на 1 этаже торгово-офисного центра "Версаль" по адресу: г. Новосибирск, площадь Карла Маркса, 3 при выходе в вестибюль станции "Площадь Маркса" Новосибирского метрополитена информации следующего содержания:

"wellness-центр Сочи Оздоровительный центр душ Шарко - от 350 руб Фитнесс безлимит - от 250 руб Массаж - от 350 руб Маникюр - 300 руб Солярий - от 13, 5 руб Бизнес-центр "Версаль" 2 этаж (383) 347-47-47 www.nsk-sochi.ru",

с признаками нарушения ч.7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе".

По мнению заявителя, объектом рекламирования является медицинская услуга - массаж.

При рассмотрении данного заявления Новосибирским УФАС России возбуждено дело N32/18.

В соответствии со ст.3 ФЗ "О рекламе", рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу требований, установленных нормами ФЗ "О рекламе" (ч.7 ст.5, ч.7 ст.24):

- не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (ч.7 ст.5);

- реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники (ч.7 ст.24).

Рассматриваемая информация является рекламной, т.к. отвечает всем установленным законодательно требованиям к рекламе.

В данном рекламном объявлении объектом рекламирования являются услуги, оказываемые wellness-центром "Сочи": душ Шарко, фитнес безлимит, массаж, маникюр, солярий, и, как следствие, непосредственно оздоровительный центр "Сочи".

Новосибирским УФАС России установлено, что лицом, оказывающим услуги под наименованием "wellness-центр Сочи" по адресу: г. Новосибирск, ул. К.Маркса, д.3, является ООО "Решение" (ИНН 5408002652), что подтверждается следующими документами: Договор субаренды NМарксН-12/2 от 01.05.2015 г. с Приложениями, Лицензия NЛО-54-01-003954 от 29.06.2016 г. на осуществление медицинской деятельности. Именно на основании данной медицинской Лицензии, согласно пояснениям ООО "Решение", оказываются услуги массажа: либо лично сотрудниками, либо с помощью аппаратов, оборудования.

При этом согласно номенклатуре медицинских услуг, утвержденной Приказом Минздрава России от 13.10.2017 N804н "Об утверждении номенклатуры медицинских услуг", различные виды массажей относятся к разделу "А" данной номенклатуры.

В соответствии с Перечнем необходимых медицинских услуг и процедур, отпускаемых в специализированных санаториях больному по профилю его заболевания. (Методические указания (утв. Минздравом РФ 22.12.1999 N99/229)), душ Шарко относится к категории "Души лечебные": лечебная процедура, проводимая в специализированных санаториях у больных по профилю их заболеваний - болезни органов дыхания.

Следовательно, рассматриваемая реклама содержит рекламу медицинских услуг, при этом предупреждение о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов отсутствует.

В соответствии с ч.ч. 6,7 ст. 38 Закона о рекламе, за нарушение требований ч.7 ст.5 Закона о рекламе несет ответственность рекламодатель, ч.7 ст.24 - как рекламодатель, так и рекламораспространитель.

Рекламодателем, в силу ст.3 Закона о рекламе, является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В материалах представлены следующие документы: письмо о согласовании размещения рекламной конструкции от 18.01.2018 г. с приложением макета, платежное поручение N58 от 15.09.2015 г., на основании которых можно сделать вывод, что и рекламодателем, и рекламораспространителем является ООО "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078).

ООО "Решение" на рассмотрение дела был представлен отзыв, согласно которому рассматриваемая конструкция является вывеской, и носит информационный, а не рекламный характер, а соответственно к ней не могут быть применены нормы ФЗ "О рекламе".

Согласно части 1 статьи 19 Федерального закона "О рекламе" к рекламным конструкциям относятся щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, проекционное и иное предназначенное для проекции рекламы на любые поверхности оборудование, воздушные шары, аэростаты и иные технические средства стабильного территориального размещения, монтируемые и располагаемые на внешних стенах или вне их, а также остановочных пунктах движения общественного транспорта.

Соответственно, размещенная вывеска внутри помещения торгового центра "Версаль" не относится к рекламной конструкции, и ее использование не подпадает под действие Федерального закона "О рекламе".

Согласно разъяснениям Федеральной Антимонопольной Службы NАК/92163/17 от 27.12.2017 г.: "...При этом не является рекламой размещение наименование (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг, поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

Указание в месте нахождения предприятия коммерческого обозначения, в том числе несовпадающего с наименованием организации, также предназначено для идентификации предприятия для потребителей и не является рекламой

Кроме того, указание в месте нахождения организации профиля деятельности либо ассортимента реализуемых товаров и услуг, может быть признано обычаем делового оборота, соответственно на конструкции с такой информацией нормы Федерального закона "О рекламе" не распространяются. Указанная позиция подтверждается, в том числе решениями судов по делам NА56-44838/2016, NА43-11863/2013.

Рекламой признается информация, позволяющая четко обозначить, индивидуализировать конкретный объект рекламирования, выделить его среди однородных товаров и сформировать к нему интерес в целях продвижения на рынке, в том числе в случае размещения такой информации на рекламных конструкциях".

На основании указанного выше, информация, размещенная на вывеске не является рекламной, а составляет перечень услуг, которое оказывает юридическое лицо, без их индивидуализации, т.е. без указания информации о характеристиках товара (услуг), способах, методиках оказания, использования оборудования и пр. Кроме того, не содержит информации об акциях, скидках, лозунгах, слоганах и пр. А соответственно, не преследует целей продвижения на рынке.

Кроме того, информация, размещенная на вывеске не содержит рекламу медицинских услуг, так как содержание не соответствует номенклатуре медицинских услуг, утвержденной Приказом Минздрава России от 13.10.2017 N804н "Об утверждении номенклатуры медицинских услуг".

Данные доводы не приняты Новосибирским УФАС России по следующим основаниям.

Ст. 19 ФЗ "О рекламе" регулирует порядок размещения и установки наружной рекламы и рекламных конструкций. Таким образом, перечень рекламных носителей, перечисленных в ч.1 ст.19 ФЗ "О рекламе", не является исчерпывающим.

Разъяснения ФАС России NАК/92163/17 от 27.12.2017 г. определяют характеристики информации, позволяющие отнести ее к разряду "вывески". При этом, исходя из содержания и месторасположения рассматриваемой информации, охарактеризовать последнюю как вывеску не представляется возможным по следующим основаниям.

Рассматриваемая реклама не располагается непосредственно в месте нахождения организации, в месте реализации товара, оказания услуг. Данная информация размещена на 1 этаже ТОЦ "Версаль", при входе, в то время как wellness-центр "Сочи" находится на 2-м этаже данного ТОЦ.

Кроме того, согласно письму ФАС России NАК/92163/17 от 27.12.2017 г., не могут быть признаны рекламными изображения (фотографий каких-либо товаров или каких-либо изображений (например, пейзаж, бутылка вина, пивная кружка, какая-либо техника, одежда и т.п.)) в случае размещения на фасаде торгового объекта или магазина без индивидуализирующих признаков, характеристики, цены указанных товаров, не преследующие цели продвижения товара на рынке.

Рассматриваемая в рамках данного дела информация, содержит наименования услуг с указанием цены товара (оказания услуги).

Следовательно, данная информация является рекламной и должна соответствовать требования ФЗ "О рекламе".

Решением Комиссии Новосибирского УФАС России по делу N32/18 от 07.08.2018 г. реклама, размещенная в апреле 2018 г. на 1 этаже торгово-офисного центра "Версаль" по адресу: г. Новосибирск, площадь Карла Маркса, 3 при выходе в вестибюль станции "Площадь Маркса" Новосибирского метрополитена следующего содержания:

"wellness-центр Сочи Оздоровительный центр душ Шарко - от 350 руб Фитнесс безлимит - от 250 руб Массаж - от 350 руб Маникюр - 300 руб Солярий - от 13, 5 руб Бизнес-центр "Версаль" 2 этаж (383) 347-47-47 www.nsk-sochi.ru",, признана ненадлежащей рекламой,

а Общество с ограниченной ответственностью "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078) признано нарушившим ч.7 ст.5, ч.7 ст.24 Федерального закона от 13.03.2006 г. N38-ФЗ "О рекламе":

- не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (ч.7 ст.5);

- реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники (ч.7 ст.24).

Согласно ч.4 ст. 38 ФЗ "О рекламе", нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Дата совершения административного правонарушения - апрель 2018 г.

Место совершения административного правонарушения - г. Новосибирск.

В соответствии ч.5 ст.14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях, нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств, медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а также биологически активных добавок влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Нарушение указанной нормы Закона "О рекламе" образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч.5 ст.14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Таким образом, в действиях ООО "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078) содержится правонарушение, предусмотренное ч.5 ст. 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Срок давности привлечения ООО "Решение" к административной ответственности, установленный статьей 4.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях на момент вынесения настоящего постановления не истек.

На основании п.1 ст.4.1.1. Кодекса РФ об административных правонарушениях, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

На основании сведений, размещенных; в Едином реестре субъектов малого и среднего предпринимательства, ООО "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078), является субъектом малого предпринимательства (дата внесения сведений в реестр - 01.08.2016 г.).

Данное правонарушение совершено ООО "Решение" впервые, не нанесло вредных последствий, не повлекло угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также не причинило имущественного ущерба.

Рассмотрев материалы дела, учитывая характер правонарушения, финансовое положение лица, отсутствие смягчающих и отягчающих обстоятельств, установленных ст. ст.4.2, 4.3 КоАП РФ, руководствуясь статьями 4.1.1, 14.3, 23.48 Кодекса РФ об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

Признать Общество с ограниченной ответственностью "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078), виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Применить к Обществу с ограниченной ответственностью "Решение" (ИНН/КПП 5408002652/540401001, ОГРН 1155476040587, дата регистрации: 13.04.2015, место нахождения: пл. Карла Маркса, д.3, г.Новосибирск, 630078) меру административной ответственности в виде предупреждения.

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в соответствии со статьями 30.1 - 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.