Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области от 3 февраля 2021 г. N 076/05/18-1171/2020

Решение изготовлено в полном объеме "03" февраля 2021 года.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии - заместитель руководителя Управления Гудкевич Е.В.,

члены Комиссии: главный специалист-эксперт отдела контроля органов власти и рекламы Солодяшкина С.Д., специалист-эксперт отдела контроля органов власти и рекламы Быкова Е.Н.,

в присутствии представителя ООО "ТОМДОМ", привлеченного к участию в деле в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе (по доверенности),

рассмотрев дело N076/05/18-1171/2020, возбужденное по факту распространения рекламного сообщения без согласия абонента по сетям электросвязи с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

УСТАНОВИЛА:

19.01.2021 в соответствии с пунктом 3.44 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденного Приказом ФАС России от 23.11.2012 N 711/12, в рассмотрении дела N076/05/18-1171/2020 объявлялся перерыв до 16 часов 00 минут 22.01.2021.

22.01.2021 в 16 часов 00 минут рассмотрение дела N076/05/18-1171/2020 продолжено.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области поступило обращение <_> (вх. N 11098 от 05.10.2020) о распространении 23.08.2020 в 14:21 на адрес электронной почты <_> с электронной почты <_> без согласия абонента сообщения c рекламой следующего содержания: "Добро пожаловать в "Томдом"! Гипермаркет штор N 1...".

Дело возбуждено по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").

Рассмотрев материалы дела, представленные документы и пояснения ООО "ТОМДОМ", Комиссия пришла к следующим выводам.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Рассматриваемая информация адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к товарам гипермаркета "ТОМДОМ", формирование и поддержание интереса к данным объектам рекламирования, продвижение их на рынке, и, следовательно, является рекламой.

В соответствии с частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Представитель ООО "ТОМДОМ" указал, что рассматриваемое сообщение действительно было направлено организацией на адрес электронной почты <_>.

Как указывает заявитель, согласия на получение рекламных сообщений на электронную почту <_> он не предоставлял. Вместе с тем, заявитель пояснил, что он является владельцем указанной электронной почты. Доступа к электронной почте <_> у других лиц, которые могли бы выразить свое согласие на получение рекламной рассылки на сайте ООО "ТОМДОМ", нет.

ООО "Мэйл.ру" в ответ на запрос представило сведения (вх. N 700 от 25.01.2021), в которых указано, что пользователем электронной почты i<_> является ГК ТЭК.

Заявитель представил сведения, согласно которых им при регистрации электронной почты <_> была указана аббревиатура ГК ТЭК, которая расшифровывается как "Группа компаний топливно-энергетического комплекса". Кроме того, заявитель сообщил, что являлся директором компании ООО "Инвест Финанс" (ИНН 761014758178), что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ. ООО "Инвест Финанс" прекратило деятельность 19.06.2013 г., электронная почта <_> осталась в личном пользовании заявителя. Также заявителем представлены скриншоты из аккаунта заявителя, подтверждающие принадлежность заявителю электронной почты <_>.

В пункте 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", указано, что поскольку Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи, то, следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Согласие абонента на получение рекламы, выраженное любым способом, должно четко содержать волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя и должно быть зафиксировано каким-либо образом. В случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Доказательств получения согласия заявителя на распространение рекламы на электронную почту <_>ООО "ТОМДОМ" не предоставило.

Таким образом, рассматриваемое рекламное сообщение было направлено заявителю без предварительного согласия абонента на его получение, что содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

На заседании Комиссии представитель ООО "ТОМДОМ" пояснил, что для получения рекламы от указанной организации пользователь сайта должен выразить свое согласие на рассылку рекламных сообщений путем проставления галочки на сайте https://tomdom.ru.

На основании изложенного Комиссией установлено, что рассматриваемое сообщение направлено абоненту без его согласия на получение данной рекламы.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Согласно части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" несет рекламораспространитель.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Таким образом, Комиссия пришла к выводу о том, что рекламораспространителем рассматриваемой рекламы, нарушившим требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" является ООО "ТОМДОМ".

Ответственность за нарушения требований части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Представитель ООО "ТОМДОМ" представил сведения, подтверждающие прекращение распространения рекламной рассылки на электронную почту <_>, в связи с чем Комиссия приходит к выводу о нецелесообразности выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 4, 37-43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать ненадлежащей рекламу гипермаркета "ТОМДОМ", распространенную по сетям электросвязи посредством использования электронной почты 23.08.2020 в 14:21 на адрес электронной почты <_>с электронной почты <_>, без согласия абонента на ее получение, поскольку в данном случае нарушены требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе ООО "ТОМДОМ" (ИНН: 7728856819, ОГРН: 1137746887728, КПП: 772401001, юридический адрес: 117105, г. Москва, ул. Нагатинская, д.1, пом. 12) не выдавать в связи с прекращением рассылки рекламных сообщений на электронную почту заявителя.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Ярославского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.вввввввввввввввввввввв

Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии Е.В. Гудкевич

Члены Комиссии: С.Д. Солодяшкина

Е.Н. Быкова