Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва от 24 мая 2022 г. N 017/06/104-50/2022

Резолютивная часть решения объявлена 19.05.2022 г.

Решение в полном объеме изготовлено 24.05.2022 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Тыва (далее - Тывинское УФАС России) по контролю в сфере закупок в составе:

Председательствующий Комиссии: "_" - заместитель руководителя управления - начальник отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти,

Члены Комиссии:

"_" - ведущий специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти;

"_" - специалист I разряда отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти.

При участии в рассмотрении обращения:

от государственного заказчика - Государственного казенного учреждения "Управление автомобильных дорог Республики Тыва" (далее - ГКУ "Управление автомобильных дорог Республики Тыва", заказчик):

- "_" действующая на основании доверенности от 21.04.2022 года N 53;

от Общества с ограниченной ответственностью "Передвижная механизированная колонна" (далее - ООО "ПМК", общество);

- "_" действующий на основании доверенности от 17.05.2022 года N 3,

рассмотрев обращение (вх. N 1957 от 12.05.2022 года) ГКУ "Управление автомобильных дорог Республики Тыва" о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО "ПМК" (667000, Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Красноармейская, д. 76, этаж 1, офис 28, ИНН: 1701054447, КПП: 170101001, ОГРН: 1141719000631, дата регистрации юридического лица 12.05.2014), в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года, заключенного по итогам электронного аукциона N 0112200000820003839 "Выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования регионального значения Ак-Тал-Холчук, участок км 13+350-км 20+000 для нужд ГКУ "Тываавтодор", Комиссия Тывинского УФАС России,

УСТАНОВИЛА:

Обращение подготовлено в соответствии с требованиями статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) и Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 года N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)", в связи с чем принято к рассмотрению.

Кроме того, на основании приказа Тывинского УФАС России от 13.05.2022 года N 137 и в соответствии с пунктом 5 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе назначено проведение внеплановой документарной проверки электронного аукциона N 0112200000820003839.

18.05.2022 в ходе заседания Комиссии Тывинского УФАС России объявлен перерыв до 19.05.2022 года 10 часов 00 минут в связи с поступившим ходатайством представителя "_" об отложении рассмотрения обращения на более поздний срок.

Также от представителя Чемезова Р.В. поступили ходатайства о приостановлении рассмотрения обращения, в связи с подачей искового заявления в Арбитражный суд Республики Тыва к ГКУ "Управление автомобильных дорог Республики Тыва" и об ознакомлении с материалами дела (вх. N 2057 от 19.05.2022 года). В удовлетворении указанных ходатайств Комиссией Тывинского УФАС России было отказано, в связи с тем, что статья 104 Закона о контрактной системе и Постановление Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 года N 1078 не предусматривают возможность приостановления рассмотрения обращения и ознакомления с материалами дела лицам, участвующим в деле.

В ходе заседании Комиссии Тывинского УФАС России представитель заказчика поддержала доводы, изложенные в обращении в полном объеме.

Согласно письменным и устным пояснениям представителя ООО "ПМК" следует, что работы фактически были выполнены в декабре 2021 года, также при составлении акта осмотра объекта со стороны общества никто не присутствовал и обществом не был получен, что лишило ООО "ПМК" устранить выявленные в работе недостатки.

Рассмотрев обращение и иные материалы дела N 017/06/104-50/2022, а также выслушав пояснения лиц, участвующих в рассмотрении дела, Комиссия Тывинского УФАС России приходит к следующему.

Уполномоченным органом - Министерством Республики Тыва по регулированию контрактной системы в сфере закупок в Единой информационной системе в сфере закупок в сети Интернет www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) 12.11.2020 года размещено извещение о проведении аукциона в электронной форме N 0112200000820003839 "Выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования регионального значения Ак-Тал-Холчук, участок км 13+350-км 20+000 для нужд ГКУ "Тываавтодор", начальная (максимальная) цена контракта: 12 920 882,09 рублей.

Согласно документации электронного аукциона и извещению о проведении электронного аукциона N 0112200000820003839 заказчиком является ГКУ "Управление автомобильных дорог Республики Тыва".

Согласно протоколу проведения электронного аукциона N 0112200000820003839 от 24.11.2020 года до окончания срока подачи заявок поступило 3 заявки со следующими ценовыми предложениями:

Идентификационный номер заявки	Предложенная цена	Вид аукциона
Идентификационный номер заявки	Предложенная цена	Вид аукциона
108634942	12 727 068,83 руб. руб.	понижение
108637879	12 791 673,25 руб.	понижение
108626309	(нет)	понижение

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона N 0112200000820003839 от 27.11.2020 года заявки 2 участников закупки признаны соответствующими требованиям законодательства о контрактной системы и аукционной документации, победителем признан участник закупки N 108634942 (ООО "ПМК").

08.12.2020 года между ГКУ "Управление автомобильных дорог Республики Тыва" и ООО "ПМК" заключен государственный контракт N Ф.202046 "Выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования регионального значения Ак-Тал-Холчук, участок км 13+350-км 20+000 для нужд ГКУ "Тываавтодор".

Частью 8 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В силу части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В пункте 10.3 государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года предусмотрено, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта.

Порядок расторжения контракта предусмотрен статьей 95 Закона о контрактной системе.

При этом, Федеральным законом от 02.07.2021 года N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее Закон N 360-ФЗ) внесены изменения в Закон о контрактной системе вступившие в силу с 01.01.2022 года.

Так, в соответствии с частью 6 статьи 8 Закона N 360-ФЗ с 1 января до 1 июля 2022 года:

1) положения частей 12.1 и 14.1, пункта 1 части 17.2, частей 20.1 и 22.1 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции настоящего Федерального закона) не применяются;

2) заключение контракта в случае, предусмотренном частью 17.1 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции настоящего Федерального закона), осуществляется в порядке, установленном пунктом 2 части 17.2 указанной статьи;

3) в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме, открытого аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме, закупки товара у единственного поставщика на сумму, предусмотренную частью 12 статьи 93 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции настоящего Федерального закона) (далее также - электронные процедуры), закрытого конкурса в электронной форме, закрытого аукциона в электронной форме (далее также - закрытые электронные процедуры), заказчик:

а) направляет такое решение поставщику (подрядчику, исполнителю) в порядке, установленном частью 12.2 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (в редакции настоящего Федерального закона);

б) не позднее дня направления решения (в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта) размещает такое решение в единой информационной системе в сфере закупок по правилам, действовавшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона;

в) в случае неполучения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) заказного письма, направленного в соответствии с подпунктом "а" настоящего пункта, либо информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по адресу, указанному в контракте, датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта считается день по истечении пятнадцати дней, считая с даты размещения в единой информационной системе в сфере закупок решения в соответствии с подпунктом "б" настоящего пункта;

4) в случае принятия поставщиком (подрядчиком, исполнителем) предусмотренного частью 19 статьи 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур, поставщик (подрядчик, исполнитель) направляет такое решение заказчику в порядке, установленном частью 20.2 статьи 95 указанного Федерального закона (в редакции настоящего Федерального закона).

Частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе предусмотрено, что решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (часть 14 статьи 95 Закона о контрактной системе).

Следовательно, у исполнителя в течение десяти дней с даты надлежащего уведомления о принятом решении есть возможность устранить нарушения условий по контракту и предпринять действия по его исполнению.

12.04.2022 года заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года и в нарушение требований подпункта "б" пункта 3 части 6 статьи 8 Закона N 360-ФЗ размещено в ЕИС с нарушением установленного срока, то есть 26.04.2022 года.

Как следует из представленных в материалы дела документов, решение заказчика от 12.04.2022 года об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года направлено в адрес ООО "ПМК" посредством услуг почтовой связи АО "Почта России" заказным письмом с уведомлением о вручении (номер почтового отправления 66700070019891), и вручено 21.04.2022 года.

С учетом изложенного, в силу требований подпункта "в" пункта 3 части 6 статьи 8 Закона N 360-ФЗ, статьи 191 Гражданского кодекса Российской Федерации, датой надлежащего уведомления ООО "ПМК" о принятом заказчиком решении является 21.04.2022 года. Следовательно, датой вступления указанного решения в силу в соответствии с частью 13 статьи 95 Закона о контрактной системе, статьей 191 Гражданского кодекса Российской Федерации с учетом выходных дней, является 05.05.2022 года, то есть день следующей за днем по истечении десятидневного срока.

В соответствии с частью 1 статьи 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В силу части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Согласно части 4 статьи 104 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков не позднее чем через три рабочих дня с даты признания в соответствии с настоящим Федеральным законом участника закупки уклонившимся от заключения контракта, расторжения контракта по основаниям, указанным в части 2 настоящей статьи.

В соответствии с частью 7 статьи 104 Закона о контрактной системе в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Таким образом, включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков является мерой государственного принуждения, применяемой к лицу, совершившему правонарушение, влекущей возложение на него неблагоприятных последствий (невозможность участвовать в закупках), то есть, включение хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков является, фактически, мерой юридической ответственности, влекущей за собой негативные последствия - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике (исполнителе, подрядчике), ненадлежащим образом исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие подрыв деловой репутации.

Следовательно, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия), в том числе нарушающее права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и срока исполнения контракта, которые связаны, прежде всего, с эффективным использованием бюджетных средств в предусмотренном бюджетным законодательством порядке.

В свою очередь, ни Закон о контрактной системе, ни Правила, не содержат безусловной обязанности федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере закупок включать представленные заказчиком сведения о поставщике (исполнителе, подрядчике) в реестр недобросовестных поставщиков без оценки его действий в каждом конкретном случае.

Таким образом, при рассмотрении вопроса о включении в реестр недобросовестных поставщиков федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения Закона о контрактной системе, а обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дав оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному заказчику.

При этом, необходимо различать неисполнение контракта, как нарушение гражданско-правовых обязательств в результате обычной хозяйственной деятельности, от нарушений гражданско-правовых обязательств в результате недобросовестного поведения поставщика (подрядчика, исполнителя), злоупотребления им правами.

Кроме того, в силу пункта 15 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 года N 1078 орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из материалов дела и установлено Комиссией Тывинского УФАС России, основанием для принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года является не выполнение подрядчиком в полном объеме своих обязательств по заключенному государственному контракту N Ф.202046 от 08.12.2020 года в установленный срок.

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно пункту 1.1 государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года Подрядчик принимает на себя обязательства по ремонту автомобильной дороги Ак-Тал - Холчук, км. 13+350 - км 20+000 (далее - Объект), для повышения безопасности дорожного движения на участке автомобильной дороги, а также для предотвращения возникновения аварийно-опасных ситуаций, создающих угрозу безопасности дорожного движения, а Заказчик берет на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями настоящего Контракта.

В соответствии с пунктом 4.1.1 государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года: "Сроки выполнения работ: с даты заключения Контракта до "01" августа 2021 года".

При этом, как следует из представленных в материалы дела документов со стороны общества предпринимались меры по надлежащему исполнению условий контракта как в период срока исполнения контракта, так и по завершению его срока.

Так, ООО "ПМК" представило в материалы дела копию искового заявления о признании недействительным одностороннего отказа от исполнения государственного контракта и взыскании задолженности за выполненные работы, ответ на претензию заказчика, письмо о направлении документов от 12.10.2021 года исх. N 1 согласно которому в адрес заказчика направлены документы о выполненных работах (счет-фактура, справка о стоимости выполненных работ и затрат, акт о приемке выполненных работ подписанный обоими сторонами), письмо о выполнении работ от 29.11.2021 года N 17, уведомление о повторном извещении завершении работ и готовности объекта к сдаче от 05.05.2022 года N1.

С учетом изложенного, с момента заключения контракта и до вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от его исполнения, ООО "ПМК" не теряло интереса к его исполнению, принимало меры по его исполнению, но в силу, в том числе объективных причин, не смогло исполнить его в установленный срок.

При таких обстоятельствах, с учетом имеющихся в материалах дела документов, действий сторон контракта, Комиссия Тывинского УФАС России приходит к выводу, что несвоевременное исполнения обязательств по контракту в рассматриваемом случае не является безусловным основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков, также материалами дела не подтверждается факт совершения поставщиком недобросовестных действий по умышленному уклонению от исполнения обязательств по контракту как то понимается в статье 10 Гражданского кодекса РФ, и которая запрещает осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом), поскольку материалы дела не содержат доказательств, что общество осуществляло свои гражданские права связанные с исполнением контракта исключительно с намерением причинить вред Заказчику, либо действовало в обход закона с противоправной целью, либо заведомо недобросовестно осуществлял гражданские права (злоупотребление правом).

При этом, как указано выше 12.04.2022 года заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года и в нарушение требований подпункта "б" пункта 3 части 6 статьи 8 Закона N 360-ФЗ размещено в ЕИС с нарушением установленного срока, то есть 26.04.2022 года.

На основании вышеизложенного, Комиссия Тывинского УФАС России, руководствуясь статьями 99, 104 Федерального закона от 05.04.2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 года N 1078,

РЕШИЛА:

1. Сведения, представленные Государственным казенным учреждением Республики Тыва "Управление автомобильных дорог Республики Тыва" в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Передвижная механизированная колонна" ("ПГС-Профи") (667000, Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Красноармейская, д. 76, этаж 1, офис 28, ИНН: 1701054447, КПП: 170101001, ОГРН: 1141719000631, дата регистрации юридического лица 12.05.2014) его генерального директора и учредителя Байыр-оол Аркадия Чодураевича ИНН 170300003289, в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения государственного контракта N Ф.202046 от 08.12.2020 года, заключенного по итогам электронного аукциона N 0112200000820003839 "Выполнение работ по ремонту автомобильной дороги общего пользования регионального значения Ак-Тал-Холчук, участок км 13+350-км 20+000 для нужд ГКУ "Тываавтодор", в реестр недобросовестных поставщиков не включать.

2. По результатам проведенной внеплановой документарной проверки установить в действиях государственного заказчика - Государственного казенного учреждения Республики Тыва "Управление автомобильных дорог Республики Тыва" нарушение подпункта "б" пункта 3 части 6 статьи 8 Федерального закона от 02.07.2021 года N 360 ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в части размещения в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru. решения об одностороннем отказе от исполнения обязательств по государственному контракту N Ф.202046 от 08.12.2022 года с нарушением установленного срока.

Председательствующий Комиссии "_"

Члены Комиссии "_"

"_"

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.