Вопрос: Последствия несвоевременного уведомления об отказе от освобождения от обложения налогом на добавленную стоимость (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2022 г.)

Предприятие подавало заявление с отказом от льготы по НДС по продаже племенного скота:

"Заявление об отказе от освобождения от НДС:

Пользуясь правом, предоставленным в соответствии с пунктом 5 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, уведомляет об отказе от освобождения от обложения налогом на добавленную стоимость, указанного в подп. 35 п. 3 ст. 149 НК РФ, на период с 1 октября 2021 года до 30 сентября 2022 года".

Однако в этом году забыли подать это заявление на дальнейший период.

Какие дальнейшие действия предприятия? Будут ли штрафные санкции? Появилась ли унифицированная форма? Можно ли указать срок больше года?

Предоставляя налогоплательщикам возможность отказаться от использования освобождения от НДС, глава 21 НК РФ устанавливает специальный порядок оповещения об этом налоговых органов.

Налогоплательщик, изъявивший желание отказаться от использования налогового освобождения, должен представить в налоговый орган по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика соответствующее заявление. Заявление должно быть подано в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от использования льготы.

При этом отказ от освобождения на срок менее одного года невозможен (абзац 3 п. 5 ст. 149 НК РФ). В то же время максимальный срок освобождения от обложения НДС (или приостановления данного освобождения) НК РФ не оговорен.

Позиция Минфина России на протяжении ряда лет была такова: выставление счетов-фактур с НДС не свидетельствует о том, что компания отказалась от освобождения таких операций, так как п. 5 ст. 149 НК РФ предусмотрен порядок отказа путем подачи заявления (смотрите письмо Минфина России от 19.09.2013 N 03-07-07/38909).

Суды придерживались аналогичной позиции (смотрите, например, постановления АС Московского округа от 12.09.2016 N А40-89628/2015, от 23.07.2015 N А40-144426/14, постановление Западно-Сибирского округа от 09.12.2015 N А81-6942/2014).

В связи с неоднородной арбитражной практикой ФНС России в письме от 23.09.2016 N СД-4-3/17871@) рекомендовала руководствоваться позицией, сформулированной в постановлении Президиума ВАС РФ от 07.06.2011 N 17072/10, согласно которой налогоплательщик, своевременно не уведомивший налоговиков об отказе от льготы, вправе воспользоваться вычетом.

В пользу налогоплательщика позднее свидетельствовало и Определение ВС РФ от 21.02.2017 N 305-КГ16-14941 по делу N А40-89628/2015:

"Несмотря на то, что налогоплательщики, осуществляющие операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 ст. 149 НК РФ, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения (п. 5 ст. 149 НК РФ), представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование, данный срок пресекательным не является и законом не определены негативные последствия его пропуска. В качестве письменного заявления (заявления, составленного в электронной форме) о налоговых льготах согласно п. 1 ст. 80 НК РФ может рассматриваться декларация по НДС".

Таким образом, не исключаем в рассматриваемой ситуации наличия претензий со стороны налогового органа. Однако, учитывая последнюю судебную практику и разъяснения уполномоченных органов по данному вопросу в пользу налогоплательщика, вероятность положительного исхода спора велика.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Шестова Юлия

Ответ прошел контроль качества

17 октября 2022 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной устной консультации, оказанной в рамках услуги Советы экспертов. Проверки, налоги, право. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.