Вопрос: Как следует понимать норму п. 8 ст. 161 НК РФ: имеется в виду реализация лома и отходов алюминия вторичного и его сплавов или реализация алюминия вторичного и его сплавов? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2018 г.)

Как следует понимать норму п. 8 ст. 161 НК РФ: имеется в виду реализация лома и отходов алюминия вторичного и его сплавов или реализация алюминия вторичного и его сплавов?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

По нашему мнению, норму п. 8 ст. 161 НК РФ в рассматриваемой части следует понимать в смысле реализации алюминия вторичного и его сплавов.

Однако во избежание налоговых рисков рекомендуем обратиться в свой налоговый орган с официальным письменным запросом о разъяснении анализируемой нормы налогового законодательства.

Обоснование позиции:

С 1 января 2018 года внесен ряд изменений в главу 21 НК РФ Федеральным законом от 27.11.2017 N 335-ФЗ (далее - Закон N 335-ФЗ).

В частности, ст. 161 НК РФ дополнена пунктом 8, согласно которому при реализации на территории Российской Федерации налогоплательщиками сырых шкур животных, а также лома и отходов черных и цветных металлов, алюминия вторичного и его сплавов налоговая база определяется налоговыми агентами исходя из стоимости реализуемых товаров, определяемой в соответствии со ст. 105.3 НК РФ с учетом налога (ст. 2 Закона N 335-ФЗ). Одновременно с 1 января 2018 года отменено освобождение от НДС реализации лома и отходов черных и цветных металлов (п. 3 ст. 2 Закона N 335-ФЗ).

Судя по возникшему вопросу, норма п. 8 ст. 161 НК РФ сформулирована так, что допускает возможность для ее двоякого истолкования.

По нашему мнению, поскольку алюминий относят к цветным металлам, "лом и отходы алюминия вторичного и его сплавов" входят составной частью в понятие "лом и отходы черных и цветных металлов", поэтому повторное упоминание в тексте п. 8 ст. 161 НК РФ лома и отходов алюминия не требовалось. Логичнее предположить, что законодатель имеет в виду реализацию алюминия вторичного и его сплавов отдельно от реализации металлолома.

Разъяснений компетентных органов, прямо затрагивающих заданный нам вопрос, обнаружить не удалось. Поэтому мы обратились к анализу других документов.

В информации ФНС России от 26.01.2018 "Налоговая служба разъяснила применение НДС налоговыми агентами" употреблена следующая формулировка: "ФНС России направила в территориальные налоговые органы разъяснения по использованию НДС налоговыми агентами, приобретающими сырые шкуры животных, лом и отходы черных и цветных металлов, алюминий вторичный и его сплавы".

Грамматически цитируемая фраза построена так, что приобретение алюминия вторичного и его сплавов мыслится как равноправный объект обложения НДС, наряду с приобретением лома и отходов черных и цветных металлов.

Аналогичный смысл, по нашему мнению, имеют формулировки информации ФНС России от 06.01.2018 "Внесены изменения в порядок исчисления и уплаты НДС" и информации ФНС России от 05.12.2017 "Внесены законодательные поправки в порядок исчисления и уплаты НДС".

Однако перечисленные выше информации налогового органа не носят официального характера и нигде не опубликованы.

К сожалению, формулировки единственного официального письма ФНС России от 16.01.2018 N СД-4-3/480@, посвященного рассматриваемому вопросу, заимствованы непосредственно из п. 8 ст. 161 НК РФ, что также допускает двоякое толкование анализируемой нормы законодательства.

Другим аргументом в пользу нашей точки зрения может служить тот факт, что в Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ) алюминию нелегированному присвоен код 7601 10 000, вторичным алюминиевым сплавам - код 7601 20 100, а отходам и лому алюминиевым - коды с 7602 00 110 по 7602 00 900. Таким образом, это разные группы товарной номенклатуры.

Также заметим, что в Общероссийском классификаторе продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) ОК 034-2014 (КПЕС 2008) (принят и введен в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 31.01.2014 N 14-ст) (далее - ОКПД2) лом и отходы, содержащие алюминий, отнесены к коду 38.32.25, а алюминий вторичный и его сплавы - к коду 24.42.11.130.

В то же время в обсуждаемой норме п. 8 ст. 161 НК РФ указано, что в целях НК РФ алюминием вторичным и его сплавами признаются алюминий вторичный и его сплавы, классифицируемые в соответствии с ОКДП 2, то есть классифицируемые, как мы понимаем, по коду 24.42.11.130. Лом и отходы, содержащие алюминий, под этот код не подпадают.

В целом считаем, что норму п. 8 ст. 161 НК РФ в рассматриваемой части следует понимать в смысле реализации алюминия вторичного и его сплавов. Однако мы не можем исключить появления в дальнейшем разъяснений компетентных органов, в которых может быть изложена иная позиция.

Во избежание налоговых рисков рекомендуем обратиться в свой налоговый орган с официальным письменным запросом о разъяснении анализируемой нормы налогового законодательства.

К сведению:

Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст. 21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу. Напомним, что в соответствии со ст. 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений, данных ему финансовым или налоговым органом о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, является обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения. В этом случае налогоплательщик не подлежит ответственности за совершение налогового правонарушения.

Рекомендуем ознакомиться с материалами:

- Энциклопедия решений. Определение налоговой базы по НДС покупателями лома и отходов черных и цветных металлов, алюминия, сырых шкур животных с 1 января 2018 года;

- Энциклопедия решений. Определение налоговой базы по НДС налоговыми агентами.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

аудитор, член Российского Союза аудиторов Буланцов Михаил

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

профессиональный бухгалтер Родюшкин Сергей

12 февраля 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.