Правовая форма операции по приобретению и передаче НМА

Правовая форма операции по приобретению и передаче НМА

Обязательства организации по приобретению НМА обеспечены залогом, предметом залога являются исключительные права на ПО, полученные организацией по договору об их отчуждении. Залог исключительных прав допустим законом (см. ст. 358.18 ГК РФ). К договору залога исключительного права применяются общие положения о залоге (ст. 334-356 ГК РФ).

Примечание. О действии общих положений

В данном случае закладывается не право приобретателя на получение ПО (таким правом организация уже воспользовалась, ведь НМА ею уже получены по договору об их отчуждении, и в рамках этого договора у организации остались только обязательства, которые не могут выступать объектом залога), а само исключительное право на ПО. А потому договор залогаданного права подчиняется общим положениям о залоге, а не специальным правилам о залоге обязательственных прав (ст. 358.1-358.8 ГК РФ), которые предусматривают реализацию заложенного права именно путем его уступки залогодержателю (третьему лицу). В рассматриваемом случае использование такой конструкции, как уступка права, не соответствует правовой сути операции по передаче предмета залога (исключительное право на ПО) залогодержателю.

Согласно общим правилам о залоге стороны договора могут предусмотреть условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (п. 1 ст. 339 ГК РФ). В описываемом случае стороны договорились о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество. В рамках внесудебного порядка обращения взыскания на объект залога реализация заложенного имущества возможна двумя способами (п. 2 ст. 350.1 ГК РФ):

- оставление залогодержателем предмета залога за собой, в том числе посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;

- продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.

Один из этих способов должен быть обозначен в договоре, иначе, несмотря на выбор сторон в пользу внесудебного порядка взыскания, реализация предмета залога осуществляется посредством продажи с торгов (п. 1 ст. 350.1 ГК РФ).

Если и ту, и другую сторону устраивает реализация предмета залога путем его оставления за залогодержателем (поступления предмета залога в его собственность), это следует закрепить в договоре. Ведь в силу п. 7 ст. 349 ГК РФ соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке должно содержать указание на один или несколько способов реализации заложенного имущества, а также стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения. В общем случае согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания (п. 3 ст. 340 ГК РФ). А само взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

Примечание. О действительности договоров

В соответствии с п. 1 ст. 1262 ГК РФ правообладатель исключительного права на программу для ЭВМ может по своему желанию зарегистрировать такую программу в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В случае регистрации ПО его последующее отчуждение и залог тоже подлежат государственной регистрации (п. 2, 7 ст. 1232 ГК РФ). При несоблюдении требования о государственной регистрации перехода исключительного права на программу по договору об отчуждении ПО, залога исключительного права эти переход и залог считаются несостоявшимися (п. 6 ст. 1232 ГК РФ).

Таким образом, организация приобрела исключительные права на ПО, приняла их учету в качестве НМА с одновременной передачей их в залог. В случае обращения взыскания на заложенные права организация осуществит их реализацию в пользу залогодержателя по цене, указанной в договоре залога (эквивалентна цене приобретения НМА).