Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 20 марта 2019 г. по заявке N 2017712664 Об оставлении в силе решения Роспатента в отношении "4D PHARMA" (документ не действует)

Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности
от 20 марта 2019 г. по заявке N 2017712664

Заявка:	2017712664
Название:	4D PHARMA
Объект охраны:	товарный знак (знак обслуживания)
Дата обращения:	12.11.2018
Дата коллегии:	04.03.2019
Дата утверждения:	20.03.2019
Заявитель:	4Д Фарма Рисеч Лимитед
Вид обращения:	возражение на решение об отказе в государственной регистрации товарного знака (знака обслуживания)

Коллегия в порядке, установленном частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации с изменениями, внесенными Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Кодекс) и Правилами подачи возражений и заявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам, утвержденными приказом Роспатента от 22.04.2003 N 56, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 08.05.2003 N 4520 (далее - Правила ППС), рассмотрела возражение, поступившее 12.11.2018. Данное возражение подано компанией "4Д Фарма Рисеч Лимитед", Великобритания (далее - заявитель) на решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности (далее - Роспатент) об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке N 2017712664, при этом установлено следующее.

Заявка N 2017712664 на регистрацию обозначения "" была подана на имя заявителя 04.04.2017 в отношении товаров и услуг 01, 05, 42 классов МКТУ, указанных в перечне заявки.

Роспатентом было принято решение от 05.07.2018 об отказе в государственной регистрации товарного знака по заявке N 2017712664 в отношении всех заявленных товаров и услуг 01, 05, 42 классов МКТУ. Основанием для принятия решения явилось заключение по результатам экспертизы, согласно которому заявленное обозначение не обладает различительной способностью, поскольку полностью состоит из неохраняемых элементов: обозначение "4D" представляет собой простую букву и цифру, не имеющих словесного характера и характерного графического исполнения, а также является общепринятым термином, который широко используется в проектировании, технологиях информационного моделирования зданий (4D моделирование объединяет 3D-модель объекта и его календарный план строительства, таким образом, обозначая существование тех или иных элементов в определенном отрезке времени. Так формируется визуально подкрепленный календарный график работ, который можно сделать максимально подробным или наоборот укрупненным. К стандартным трем пространственным величинам 3D моделей добавлена четвертая - изменение во времени. Это подразумевает включение некоего периода в проектную реализацию (см. поисковую систему GOOGLE, сайты http://genpro.ru/4d-proektirovanie; https://dmstr.ru/articles/1664/; http://genpro.ru/bim-grafik-rabot- 4d), словесный элемент "Pharma" (в пер. с англ.яз. - "фарма" - сокращение, которое указывает на принадлежность к медицине (pharmaceutical, pharmacology, pharmacy и т.п.), см., например, translate.yandex.ru/; dic.academic.ru/; www.multitran.ru/ и др.).

В Федеральную службу по интеллектуальной собственности 12.11.2018 поступило возражение на решение Роспатента, доводы которого сводятся к следующему:

- в решении Роспатента указано на то, что цифро-буквенный элемент "4D", входящий в состав заявленного обозначения, не является охраноспособным, так как, с одной стороны, не обладает словесным характером, с другой стороны, является общепринятым термином. Такой подход представляет собой внутреннее логическое противоречие решения об отказе в регистрации заявленного обозначения, так как исходя из принципов базовой логики, обозначение не сможет приобрести статус общепринятого термина, если оно не будет обладать различительной способностью.

- элемент "4D" полисемантичен: он широко используется в различных областях науки и искусства, и, безусловно, имеет некое устоявшееся значение в каждой из этих областей. Однако сам по себе элемент не является общепринятым термином какого-либо конкретного процесса или явления в сфере медицины или фармацевтики.

- учитывая, что все имеющиеся значения рассматриваемого элемента являются специфическими и в некоторой степени даже сложными для понимания обычного потребителя, не являющегося специалистом в соответствующей сфере, в целом элемент "4D" будет вызывать у потребителя ассоциации с необычностью, выходом за рамки привычных явлений и вещей;

- элемент "4D" не будет вызывать в сознании потребителя смысловое значение, связанное с определенными характеристиками конкретного товара (услуги). Смысл элемента может быть понятен потребителю медицинских и фармацевтических товаров (услуг), в том числе, товаров (услуг), для которых испрашивается регистрация, только путем выстраивания цепочки ассоциаций;

- следовательно, элемент "4D" не является общепринятым термином и не носит описательного характера, в том числе, в отношении товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация по заявке N 2017712664. Все вышесказанное подтверждается практикой регистрации товарных знаков. Проанализировав примеры зарегистрированных товарных знаков, содержащих элемент "4D", можно сделать вывод, что подобные товарные знаки регистрируются без какой-либо дискламации (см., например, товарные знаки NN 599072, 627227). Более того, 10 сентября 2018 года на имя заявителя был зарегистрирован товарный знак N 670063 с единственным словесным элементом "4D", выполненным на фоне черного квадрата, в отношении аналогичного перечня товаров и услуг 01, 05 и 42 классов МКТУ;

- элемент "pharma" ("фарма") не имеет самостоятельных значений ни в англо-русских или русско-английских словарях, ни в толковых словарях русского языка. Следовательно, элемент нельзя признать общепринятым термином для обозначения какого-либо понятия;

- заявитель может согласиться с тем, что данная форманта, происходящая от греческого " ['far.ma.коn] - яд, отрава", используется для образования сложных слов, имеющих отношение ? изучению, производству и введению в оборот лекарственных средств. Однако для конкретизации понятия к данной форманте всегда прибавляется окончание: фармакология, pharmacology (наука, изучающая действие лекарственных веществ на организм человека и животных), фармакотерапия, pharmacotherapy (лечение лекарственными средствами), фармакохимия, pharmachemistry (наука о химическом строении и химических свойствах лекарственных веществ) и т.д. Только увидев окончание сложносоставного слова в совокупности с формантой "pharma", потребитель может понять значение слова;

- сам по себе элемент "PHARMA" вызовет у потребителя ассоциации с деятельностью, имеющей некое отношение к лекарственным средствам, однако в отсутствие конкретизирующего окончания или иного конкретизирующего элемента, семантика останется для потребителя неочевидной;

- проанализировав примеры зарегистрированных товарных знаков, включающих форманту "PHARMA", можно сделать вывод, что похожие товарные знаки признаются охраноспособными и регистрируются на регулярной основе без какой-либо дискламации (товарный знак по свидетельству N 270325, товарный знак "PHARMA-MED" по свидетельству N 143898, товарный знак "PHARMAMED" по свидетельству N 521525, товарный знак "PHARMABEAUTY" по свидетельству N 622412, товарный знак "PHARMACIA" по свидетельству N 151469, товарный знак "PHARMADIS" по свидетельству N 137882);

- таким образом, элемент "PHARMA" не является общепринятым термином в сфере медицины, хоть и используется при словообразовании различных понятий и названий в данной сфере, не носит описательного характера. Регистрация товарных знаков с подобным элементом в качестве охраняемого соответствует практике Роспатента. Следовательно, элемент обладает различительной способностью и является охраноспособным;

- словесные элементы "4D" и "PHARMA" тесно связаны друг с другом, выполнены в одном шрифте, размере, цвете, в одну строку, что является дополнительным аргументом в пользу того, что заявленное обозначение обладает различительной способностью в целом;

- воспринимая заявленное обозначение "4D PHARMA" потребитель, с одной стороны, сможет его запомнить, так как все элементы обладают словесным характером, удобны для восприятия, хорошо запоминаются. С другой стороны, смысл заявленного обозначения не будет понятен потребителю без дополнительных рассуждений и домысливания: в сознании потребителя возникнут ассоциации, связанные с чем-то необычным, выходящим за рамки привычных явлений и вещей, и при этом имеющими некое отношение к медицине, фармацевтике или здравоохранению. Заявленное обозначение не будет воспринято потребителем как указание на конкретный товар (услуг) или их характеристики.

На основании изложенного заявитель просит отменить решение Роспатента и зарегистрировать заявленное обозначение в качестве товарного знака в отношении всех заявленных товаров и услуг 01, 05, 42 классов МКТУ.

В подтверждение изложенных доводов заявителем представлены следующие материалы:

1. Копия решения об отказе в государственной регистрации товарного знака (знака обслуживания) от 05.07.2018 г.;

2. Распечатка статьи "Четырёхмерное пространство" из свободной энциклопедии "Википедия" (https://ru.wikipedia.orq/wiki/%D0%A7%D0%B5%D1%82%D1%8B%D1%80%D1%91% D1%85%D0%BC%D0%B5%D1%80%D0%BD%D0%BE%D0%B5%D0%BF%D1%80%D0%BE%D1%81%D1%82%D 1%80%D0%B0%D0%BD%D1%81%D1%82%D0%B2%D0%BE);

3. Распечатка статьи "Четвёртое измерение в литературе" из свободной энциклопедии "Википедия" (https://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%A7%D0%B5%D182%D0%B2%D1%91% D1%80% D1%82%D0%BE%D0%B5 %D0%B8%D0%B7%D0%BC%D0%B5%D1%80%D0%B5 %D0%BD%D0%B8%D0%B5%D0%B2%D0%BB%D0%B8%D1%82%D0%B5%D1% 80%D0%B0%D1%82%D1%83%D1%80%D0%B5);

4. Распечатка статьи "Четвёртое измерение в изобразительном искусстве" из свободной энциклопедии "Википедия" (https://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%A7%D0%B5%D1%82%D0%B2%D1%91%D1%80% D1%82%D0%BE%D0%B5 %D0%B8%D0%B7%D0%BC%D0%B5%D1 %D0%BD%D0%B8%DQ%B5 %D0%B8%D0%B7%D0%BE%D0%B1 %80%D0%B5 %D0%B2 %D1% 80%D0%B0%D0%B7%D0%B8%D1%82%D0%B5%D0%BB%D1%8C%D0% BD%D0% BE%D0%BC %D0%B8%D1%81%D0%BA%D1%83%D1%81%D1%81%D1%82%D0%B2%D0%B5);

5. Распечатка введения статьи "Пространство-время" из свободной энциклопедии "Википедия" (https://ru.wikipedia.org/wiki/%D0%9F%D1%80%D0%BE%D1%81%D1%82%D1%80% D0%B0%DQ%BD%D1%81%D1%82%D0%B2%D0%BE-%D0%B2%D1%80%D0%B5%D0%BC%D1%8FV);

6. Распечатки страниц с результатами поиска термина "4D"/"4Д" в Медицинской энциклопедии (https://dic.academic.ru/contents.nsf/enc medicine/), Большом медицинском словаре (https://dic.academic.ru/contents.nsf/medic2/), Словаре медицинских терминов (https://dic.academic.ru/contents.nsf/medic/), размещенных на Интернет-портале "Академик";

7. Распечатка сведений о товарном знаке по свидетельству N 670063 из открытых реестров Роспатента;

8. Распечатки страниц с результатами поиска термина "pharma"/ "фарма" в электронном словаре "Мультитран" (https://www.multitran.ru/c/m.exe?CL=1&s=pharma&l1 = 1, https://www.multitran.ru/c/m.exe?H=1&l2=2&s=%F4%E0%F0%EC%E0), Толковом словаре Ожегова (https://dic.academic.ru/contents.nsf/ogeqova/), Современном толковом словаре Ефремовой (https://dic.academic.ru/contents.nsf/efremova/), размещенных на Интернет-портале "Академик".

Изучив материалы дела и заслушав участников рассмотрения возражения, коллеги считает доводы, представленные в возражении, неубедительными.

С учетом даты подачи (04.04.2017) заявки N 2017712664 на регистрацию товарного знака правовая база для оценки его охраноспособности включает вышеуказанный Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482 (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный N 38572), вступившие в силу 31.08.2015 (далее - Правила).

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 1483 Кодекса не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов:

- являющихся общепринятыми терминами;

- характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ производства или сбыта.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Согласно пункту 34 Правил к обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся:

- отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово;

- сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

Положения пункта 1 статьи 1483 Кодекса не применяются в отношении обозначений, которые:

- приобрели различительную способность в результате их использования;

- состоят только из элементов, указанных в подпунктах 1-4 пункта 1 статьи 1483 Кодекса и образующих комбинацию, обладающую различительной способностью.

Согласно пункту 35 Правил для доказательства приобретения обозначением различительной способности могут быть представлены содержащиеся в соответствующих документах фактические сведения: о длительности, интенсивности использования обозначения, территории и объемах реализации товаров, маркированных заявленным обозначением, о затратах на рекламу, ее длительности и интенсивности, о степени информированности потребителей о заявленном обозначении и изготовителе товаров, включая результаты социологических опросов; сведения о публикациях в открытой печати информации о товарах, сопровождаемых заявленным обозначением и иные сведения.

Заявленное обозначение "" состоит из буквенно-цифрового элемента "4D", а также словесного элемента "PHARMA", выполненного стандартным шрифтом заглавными буквами латинского алфавита. Правовая охрана знаку испрашивается в отношении следующих товаров и услуг:

01 - химические вещества для использования в производстве лекарственных средств; необработанные протеины.

05 - препараты фармацевтические; препараты фармацевтические в виде биотерапевтических препаратов; биотерапевтические препараты для лечения воспалительных и аутоиммунных заболеваний; живые биотерапевтические формы для медицинских целей; препараты из микроорганизмов для медицинских целей.

42 - научные исследования и разработки; микробиологические исследования и разработки в области живых биотерапевтических препаратов.

Анализ соответствия заявленного обозначения требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса показал следующее.

Как было указано выше, заявленное обозначение состоит из элемента "4D", а также слова "РНARMA". Несмотря на то, что указанные элементы выполнены в одну строку, одним цветом, шрифтом одного размера, коллегия не усматривает наличие такого устойчивого сочетания как "4D PHARMA", указанные элементы не связаны между собой по смыслу и лексически. Таким образом, анализ заявленного обозначения "4D РНARMA" проводился отдельно по каждому элементу.

Так, элемент "4D" представляет собой комбинацию буквы и цифры, выполненных стандартным шрифтом, не имеющих оригинального графического исполнения и не обладающих словесным характером, в связи с чем относится к категории неохранособных элементов по смыслу пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Заявитель в подтверждение охраноспособности элемента "4D" ссылается на наличие у него прав на товарный знак по свидетельству N 670063. Вместе с тем, указанный знак воспринимается в качестве изобразительного, графический элемент, помещенный на черном фоне, выполнен в виде изогнутых линий и не может быть однозначно прочитан в качестве комбинации буквы и цифры "4D".

В товарном знаке по свидетельству N 599073, на который ссылается заявитель, элемент, выполненный на зеленом фоне, также приближен по восприятию к изобразительному. Что касается товарного знака по свидетельству N 627227, то он представляет собой оригинальную композицию, обладающую различительной способностью в целом.

Более того, коллегия отмечает, что регистрация каждого знака ведется самостоятельным независимым порядком с учетом всех материалов и доводов, представленных заявителем.

Вместе с тем, коллегия учла, что отсутствие обозначения "4D" в терминологических словарях приводит к выводу о неубедительности доводов, изложенных в решении Роспатента, касающихся отнесения элемента "4D" к категории терминов.

Что касается словесного элемента "PHARMA", то он также отсутствует в терминологических словарях, что позволяет признать несостоятельным вывод Роспатента о том, что данное обозначение является термином в области деятельности заявителя. Вместе с тем, определение слова "PHARMA" содержится в Кембриджском словаре английского языка, где указано: "pharma" - a way of referring to the pharmaceutical industry and the companies involved in it (способ указания фармацевтической индустрии и компаний, которые она включает). В Кембриджском бизнес словаре также содержится слово "pharma" -the pharmaceuticals industry (фармацевтическая промышленность), см.

https://dictionary.cambridge.org/ru/%D1%81%D0%BB%D0%BE%D0%B2%D0%B0%D 1%80%D1%8C/%D0%B0%D0%BD%D0%B3%D0%BB%D0%B8%D0%B9%D1%81% D0%BA%D0%B8%D0%B9/pharma.

Таким образом, словесный элемент "pharma" характеризует заявленные товары и услуги 01, 05, 42 классов МКТУ путем указания на их свойства и назначение, в связи с чем также относится к категории неохраноспособных элементов на основании положений пункта 1 статьи 1483 Кодекса. Наличие определения данного слова в вышеуказанных словарях опровергает доводы возражения о том, что значение слова "pharma" становится понятным только в случае добавления к нему формант (например, pharmacology (фармакология), pharmachemistry (фармакохимия).

Практикой Роспатента подтверждается неохраноспособность элемента "PHARMA". Так, в товарном знаке по свидетельству N 648849, товарном знаке по свидетельству N 628806 словесные элементы "PHARMA" выведены из самостоятельной правовой охраны.

Что касается приведенных в возражении регистраций: товарный знак по свидетельству N 270325, товарный знак "PHARMA-MED" по свидетельству N 143898, товарный знак "PHARMAMED" по свидетельству N 521525, товарный знак "PHARMABEAUTY" по свидетельству N 622412, товарный знак "PHARMACIA" по свидетельству N 151469, товарный знак "PHARMADIS" по свидетельству N 137882, коллегия отмечает следующее. В товарных знаках по свидетельствам N 521525, N 622412, N 151469, N 137882 содержатся фантазийные словесные элементы "PHARMAMED", "PHARMABEAUTY", "PHARMACIA", "PHARMADIS". Товарный знак по свидетельству N 143898 состоит из элементов "PHARMA-MED", написанных через дефис. В товарном знаке по свидетельству N 270325 словесный элемент, выполненный на первой строке, дополнен графическим элементом, первая буква слова имеет неоднозначное прочтение. Указанное обуславливает вывод о том, что наличие данных знаков не свидетельствует об охраноспособности словесного элемента "pharma".

Резюмируя вышеизложенное, коллегия приходит к выводу о том, что заявленное обозначение состоит исключительно из неохраноспособных элементов, в связи с чем не соответствует требованиям пункта 1 статьи 1483 Кодекса.

Законодательством допускается регистрация в качестве товарного знака такого рода обозначений при условии приобретения обозначением различительной способности в результате его использования (пункт 1.1 статьи 1483 Кодекса). Вместе с тем, документов, свидетельствующих о длительном и интенсивном использовании заявителем заявленного обозначения, представлено не было.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 12.11.2018, оставить в силе решение Роспатента от 05.07.2018.