Приложение. Рекомендации по некоторым вопросам организации деятельности уполномоченных должностных лиц администрации города Томска на составление протоколов об административных правонарушениях на территории муниципального образования "Город Томск" в производстве по делам об административных правонарушениях

Приложение к распоряжению
администрации города Томска
от 6 марта 2009 г. N р200

Рекомендации
по некоторым вопросам организации деятельности уполномоченных
должностных лиц администрации города Томска на составление
протоколов об административных правонарушениях на территории
муниципального образования "Город Томск" в производстве по делам
об административных правонарушениях

Данные рекомендации разработаны на основании требований КоАП Российской Федерации, иных законодательных и нормативных правовых актов Российской Федерации, Томской области, города Томска, практики рассмотрения жалоб в судах общей юрисдикции, заявлений об оспаривании решений по делам об административных правонарушениях арбитражными судами, с использованием правовых баз "Кодекс", "Гарант", "Консультант".

Целью рекомендаций является оказание практической помощи уполномоченным должностным лицам администрации города Томска на составление протоколов об административных правонарушениях на территории муниципального образования "Город Томск" в производстве по делам об административных правонарушениях.

В рекомендациях рассматриваются вопросы порядка составления основных документов, которые используются уполномоченным должностным лицам администрации города Томска на составление протоколов об административных правонарушениях на территории муниципального образования "Город Томск" в производстве по делам об административных правонарушениях, разъясняется их форма и содержание.

Уполномоченные должностные лица администрации города Томска на составление протоколов об административных правонарушениях на территории муниципального образования "Город Томск" в производстве по делам об административных правонарушениях пользуются правами и исполняют обязанности, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях на основании части 6 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, пункта 4 и 5 статьи 14.1. Кодекса Томской области об административных правонарушениях от 26.12.2008 N 295-ОЗ, постановления Мэра города Томска от 09.02.2009 N 70 "Об утверждении персонального состава уполномоченных должностных лиц администрации города Томска на составление протоколов об административных правонарушениях на территории муниципального образования "Город Томск".

I. Протокол об административном правонарушении

Требования к форме и содержанию процессуального документа - протокола об административном правонарушении (далее протокол), содержатся в статье 28.2. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ).

В деятельности уполномоченных должностных лиц администрации города Томска на составление протоколов на территории муниципального образования "Город Томск" (далее уполномоченные) не применяются требования, изложенные в части 1 статьи 28.2 КоАП РФ (назначение административного наказания без составления протокола, возбуждение дел об административных правонарушениях прокурором).

В предлагаемую форму протокола вошли иные сведения, необходимые для разрешения дела, которые определены частью 2 статьи 28.2. КоАП РФ.

При составлении протокола уполномоченным необходимо учитывать следующие рекомендации:

Протокол N.

Каждый протокол должен быть пронумерован, в соответствии с регистрацией протоколов в органе администрации города Томска уполномоченным должностным лицом, которое определяется руководителем органа.

Дата, место составления протокола.

Указывается дата составления протокола.

Должность, фамилия, инициалы лица, составившего протокол.

Указывается полное наименование муниципальной должности, в соответствии со штатным расписанием, фамилия и инициалы лица, составившего протокол. Допускаются сокращения в наименовании должности при условии, что такие сокращения приняты в делопроизводстве администрации города Томска, например: главный специалист отдела строительного надзора по Ленинскому району комитета строительного надзора департамента строительства и архитектуры администрации города Томска можно писать как: главный специалист отдела строительного надзора по Ленинскому району КСН ДСиА администрации города Томска.

Наименование юридического лица.

Заполняются в случае составления протокола в отношении юридического лица.

Указывается:

Полное наименование юридического лица в соответствии с регистрацией в едином государственном реестре юридических лиц (далее ЕГРЮЛ). Сокращения, кроме формы образования юридического лица - не допустимы.

Место нахождения юридического лица в соответствии с правоустанавливающими документами - юридический адрес.

Фактическое место нахождение юридического лица - фактический адрес.

При совпадении юридического и фактического адреса места нахождения юридического лица указывается один адрес.

Заполняются печатными буквами, так как ошибки при написании реквизитов недопустимы.

Не является обязательным, но целесообразно в этих строках указание на регистрационный номер юридического лица в ЕГРЮЛ, дату регистрации, банковских реквизитов, контактных телефонов. В случае недостатка места в строках возможно указание на данные реквизиты в справке уполномоченного, которая должна быть приложена к протоколу.

Фамилия, имя, отчество.

Указывается печатными буквами фамилия, имя, отчество физического лица (гражданина, должностного лица), в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

В случае составления протокола в отношении юридического лица указывается фамилия, имя, отчество законного представителя юридического лица, как правило: генерального директора, директора, исполнительного директора и т.д. Уполномоченным необходимо помнить, что учредитель юридического лица, руководитель филиала, представительства не является законным представителем.

Законный представитель юридического лица устанавливается на основании правоустанавливающих документов (устав, положение, договор и т.д.), которые регистрируются в инспекции федеральной налоговой службы (далее - ИФНС) России по городу Томску, ином регистрирующем органе ИФНС России, по месту нахождения юридического лица. Данные документы также находятся в распоряжении юридического лица, как правило, в бухгалтерии.

Дата и место рождения.

Указывается печатными буквами дата и место рождения физического лица, законного представителя юридического лица.

Указание данных реквизитов для законного представителя юридического лица не является обязательным, но целесообразным.

Место жительства, телефон.

Указывается адрес места жительства физического лица, законного представителя юридического лица, в отношении которого составлен протокол.

Указание данных реквизитов для законного представителя юридического лица не является обязательным, но целесообразным. Также целесообразным, а в отдельных случаях необходимым является указание контактных телефонов.

Уполномоченному необходимо учитывать, что, если, фактическое место жительства физического лица и место регистрации не является одинаковым, то указываются оба адреса.

Место работы, должность, телефон.

Указывается место работы, должность физического лица, законного представителя юридического лица, в отношении которого составлен протокол. Указание данных реквизитов не является обязательным, но целесообразным. Также целесообразным, а в отдельных случаях необходимым является указание контактных телефонов.

При составлении протокола в отношении индивидуального предпринимателя необходимо указание номера регистрации лица в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица.

Размер заработной платы.

Заполняется со слов лица, в отношении которого составлен протокол. Указание данного реквизита не является обязательным, но целесообразным.

Подвергался административным взысканиям, имеет судимость.

Заполняется со слов лица, в отношении которого составлен протокол. Указание данного реквизита не является обязательным, но целесообразным.

Документ, удостоверяющий личность.

Заполняются при наличии документа, удостоверяющего личность.

Дата, время, место и событие административного правонарушения.

Указывается дата, время, место и событие административного правонарушения.

1. Дата.

Указывается день, когда было совершено (выявлено) административное правонарушение.

При определении дня совершения административного правонарушения необходимо руководствоваться пунктом 14 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", пунктом 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

Как правило, уполномоченное лицо указывает дату, когда ему стало известно о совершении административного правонарушения, выявлены поводы к возбуждению дела об административном правонарушении, указанные в статье 28.1. КоАП РФ.

Уполномоченному должностному лицу необходимо иметь в виду, что статья 28.5 КоАП РФ устанавливает сроки составления протокола.

Так, часть 1 статьи 28.5. КоАП РФ требует: протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения.

Часть 2 статьи 28.5 КоАП РФ предписывает, что в случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

При этом необходимо учитывать, что административное расследование допускается только при выявлении административных правонарушений в отраслях законодательства, перечисленных в части 1 статьи 28.7 КоАП РФ.

В то же время в пункте 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" содержится указание о том, что эти сроки не являются пресекательными, то есть решение вопроса о правомерности, уважительности причин составления протокола в течение более длительного срока отнесено к компетенции судьи, органа, должностного лица, рассматривающего дело (принимающего решение по делу).

Таким образом, дата составления протокола и дата выявления поводов к возбуждению дела об административном правонарушении не должны иметь большие (больше двух) дней различия.

2. Время.

Указывается время выявления поводов к возбуждению дела об административном правонарушении.

3. Место.

Указывается место выявления поводов к возбуждению дела об административном правонарушении.

Уполномоченным необходимо учитывать, что место выявления поводов к возбуждению дела об административном правонарушении должно быть указано как можно более точно, например: по ул. Петрова, между домами N1 и N2 в 2 метрах от стены дома N2.

Как правило, в определении места огромную помощь могут оказать фотографии этого места, сделанные любыми техническим средствами, в том числе с помощью встроенной в сотовый телефон фото-, видео- камеры.

4. Событие административного правонарушения.

Событие - это то действие (бездействие), которое содержится в диспозиции статьи КТОАП, а также указание на конкретное действие (бездействие), которое повлекло за собой нарушение общественных отношений, повод к возбуждению дела об административном правонарушении, например:

Допустил нарушение установленного порядка вывоза бытового мусора и утилизации отходов, не заключил договор со специализированной организацией на вывоз бытового мусора, в результате чего на остановочном комплексе урны заполнены мусором, дальнейший сбор которого в них - не возможен.

Повредил ель, нанес несколько ударов топором по ели, в результате чего на площади примерно 40 квадратных сантиметров убрал кору дерева, углубился внутрь ствола на 5 сантиметров, с целью подготовки к празднованию Нового года.

В событии административного правонарушения необходимо указание на цель, причины совершения действия (бездействия), приведшего к нарушению. Цель, причина может быть указана в объяснении нарушителя в протоколе, либо на отдельном листе.

Однако, более целесообразно указание цели, причины нарушения и в событии и в объяснении нарушителя.

Если статья КТОАП имеет отсылочный характер на какой-то закон, подзаконный нормативный правовой акт, то необходимо указание на норму (статью, пункт, параграф и т.д.) указанных документов, которая была нарушена.

Не смотря на то, что КоАП РФ не требует указания в протоколе на отсылочный закон, подзаконный акт, уполномоченный, в целях исполнения требований главы 26 КоАП РФ, должен либо указать этот документ в событии, либо приложить выписку из этого документа к протоколу с указанием норм, которые были нарушены.

То есть cовершил(а)(о) правонарушение, предусмотренное

Указывается статья закона, которой предусмотрена административная ответственность за нарушение указанное в событии административного правонарушения, наименование нормативного акта. Возможно сокращение наименования, при условии, если это сокращение предусмотрено в инструкции по делопроизводству.

Гражданину(ке).

Указывается фамилия и инициалы физического лица, законного представителя юридического лица, в отношении которого составлен протокол.

Если при составлении протокола присутствует представитель физического лица, юридического лица, то указываются их фамилия и инициалы, при этом права этих лиц должны быть удостоверены доверенностью на право представления интересов привлекаемого к ответственности лица, исполненная в соответствии с законом.

В случае присутствия при составлении протокола защитника, его полномочия должны быть подтверждены ордером адвокатской конторы.

Копии предоставляемых доверенностей и ордера, заверенные уполномоченным, на основании оригинала, должны быть приложены к протоколу.

Подпись.

Ставится подпись лица, указанного в предыдущем реквизите.

Объяснение нарушителя.

Лицо, в отношении которого составляется протокол, излагает свои объяснения, замечания к протоколу и проставляет подпись. В данных строках нарушитель вправе написать любые ходатайства, которые подлежат обязательному рассмотрению. Если для написания объяснения не хватает места, уполномоченный обязан предоставить нарушителю возможность (принимает все необходимые меры), изложить свои замечания, объяснения, ходатайства на дополнительных листах. Отказ уполномоченного в осуществлении права нарушителя в написании объяснения, замечаний, ходатайств, приведет к прекращению производства по делу по реабилитирующим основаниям.

Потерпевший.

Заполняются в случае наличия потерпевшего, которому разъясняются его права.

Свидетели нарушения.

Заполняются в случае наличия свидетелей правонарушения, которым разъясняются их права.

Понятые.

Заполняются в случае проведения процессуальных действий уполномоченным, предусмотренных КоАП РФ, а именно: изъятие вещей и документов (статья 27.10. КоАП РФ), осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (статья 27.8. КоАП РФ).

Место и время рассмотрения материалов дела.

Заполняются в зависимости от времени и места рассмотрения дел об административных правонарушениях по подведомственности, определяемой законодательством Российской Федерации, Томской области, а при рассмотрении дел об административных правонарушениях, право рассмотрения которых, предоставлено административным комиссиям, в соответствии с их компетенцией.

Иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Заполняются при наличии иных дополнительных сведений, в том числе могут указываться данные физического, юридического лица, ходатайства и т.д.

К протоколу прилагаются.

Заполняются при необходимости приложения дополнительных материалов к протоколу, в том числе процессуальных документов, например: фотографии, дополнительные объяснения нарушителя, объяснения свидетелей, выписка из нормативного правового акта и т.д. При изъятии вещей и документов - указываются изъятые вещи и документы.

Копию протокола (получил, отказался).

Ставится подпись нарушителя, подчеркивается слово получил, если копию протокола (второй экземпляр) вручена нарушителю, отказался, в случае отказа от получения копии протокола.

С протоколом согласно ст. 28.2 КоАП РФ ознакомлен (а).

Ставится подпись нарушителя. Нарушитель обязательно должен быть ознакомлен с протоколом.

Подпись лица, составившего протокол.

Ставится подпись уполномоченного, составившего протокол.

Принятое по делу решение.

Заполняются уполномоченным, например: направить для рассмотрения городской административной комиссией при администрации города Томска, ставится подпись и дата принятия решения.

II. Протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу
или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий
и находящихся там вещей и документов

Требования к форме и содержанию процессуального документа - протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов (далее протокол), содержатся в статье 27.8. КоАП РФ.

При составлении протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов уполномоченному необходимо учитывать следующие требования:

Принадлежность юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов должна быть документально подтверждена.

В данном случае необходимо решать вопрос о праве собственности. Гражданский кодекс Российской Федерации право собственности разделяет на три части: право владения, право пользования, право распоряжения.

Уполномоченное должностное лицо должно выяснить наличие у юридического лица или индивидуального предпринимателя первой составной части права собственности, а именно: в чьем владении находится помещение, территория и находящиеся там вещи и документы.

Основным документом, в данном случае, является документ о праве собственности, выдаваемый компетентными органами (Управление регистрации, МУ "БТИ"). Договор аренды свидетельствует только о праве пользования, а также, если это оговорено в договоре аренды, праве распоряжения.

В случае рассмотрения вопроса о нарушении благоустройства, необходимо руководствоваться положениями статьи 2 закона Томской области от 15.08.2002 N 61-ОЗ "Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области", которая определяет в качестве объекта благоустройства территорию (в соответствии со ст. 15.2. КТОАП от 26.12.2008 N 295-ОЗ главы 1, 2 закона Томской области от 15.08.2002 N 61-ОЗ "Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области" не утратили силу).

В большинстве случаев осматриваемая территория принадлежит (находится во владении) органа местного самоуправления - администрации города Томска, в соответствии со статьёй 19 Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 N136-ФЗ и передана юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на праве пользования, без права распоряжения (договор аренды).

Основные сведения о принадлежности территорий (земельных участков) находятся в департаменте строительства и архитектуры администрации города Томска. Сделки с землей подлежат обязательной регистрации.

Основные сведения о принадлежности помещений находятся в муниципальном учреждении "Бюро технической инвентаризации". При этом необходимо учитывать, что статья 130 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает обязательную регистрацию объектов недвижимости, движимые объекты обязательной регистрации не подлежат (исключения определены статьёй 130 ГК РФ).

Принадлежность осматриваемой территории, помещений может быть определена по документам, определяющим право владения (собственности), предоставляемым юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. Копии этих документов прилагаются к протоколу. При невозможности сделать копию документа - указываются реквизиты правоустанавливающих документов, свидетельств о регистрации права собственности (номер, дата выдачи, кем выдан, на какой срок, обременения, пределы пользования, иные сведения, необходимые для определения права владения, принадлежности).

Принадлежность объектов, не подлежащих обязательной регистрации, вещей и документов определяется на основании опроса (получения объяснений, показаний) юридического лица или индивидуального предпринимателя, понятых, свидетелей.

Особое внимание уполномоченный должен обратить на требования части 6 статьи 27.8. КоАП РФ "протокол подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми. В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, индивидуального предпринимателя или его представителя от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю, индивидуальному предпринимателю или его представителю". Исполнение этих требований обязательно, в иных случаях протокол может быть признан незаконным.

Статья 27.8. КоАП РФ при осмотре разрешает применение технических средств. Как показывает практика рассмотрения дел об административных правонарушениях в административных комиссиях, судах, по жалобам лиц, привлекаемых к ответственности, наличие в деле фото материалов, схем размещения объекта осмотра с прилегающими территориями, может являться бесспорным доказательством совершения административного правонарушения.

Подписи и отметка о вручении обязательны.

III. Протокол изъятия вещей и документов

Требования к форме и содержанию процессуального документа - протокола изъятия вещей и документов (далее протокол), содержатся в частях 6, 7, 8, 9 статьи 27.10. КоАП РФ.

При составлении протокола изъятия вещей и документов уполномоченному необходимо учитывать следующие положения:

Процессуальное действие - изъятие вещей и документов, уполномоченным возможно только в тех случаях, когда ему предоставлено это право КоАП РФ, а именно:

Часть 1 статьи 27.10. КоАП РФ Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных на месте совершения административного правонарушения.

Часть 2 статьи 27.10. КоАП РФ Изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов.

В остальных случаях уполномоченный не вправе проводить процессуальные действия.

Подписи и отметка о вручении обязательны.

Уполномоченным, при изъятии вещей и документов также необходимо руководствоваться частью 5.1 статьи 27.10. КоАП РФ следующего содержания:

"5.1. В случае, если изымаются документы, за исключением документов, указанных в части 3 настоящей статьи, с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом, изъявшим документы, и передаются лицу, у которого изымаются документы, о чем делается запись в протоколе. В случае, если невозможно изготовить копии или передать их одновременно с изъятием документов, указанное должностное лицо передает заверенные копии документов лицу, у которого были изъяты документы, в течение пяти дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе. В случае, если по истечении пяти дней после изъятия документов заверенные копии документов не были переданы лицу, у которого изъяты документы, заверенные копии документов в течение трех дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления. Копии документов направляются по адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица, указанному в протоколе".

IV. Объяснения лица, в отношении которого ведется производство
по делу об административном правонарушении,
показания потерпевшего и свидетелей

Требования к форме и содержанию процессуального документа - объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего и свидетелей содержатся в статье 26.3. КоАП РФ.

При получении объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаний потерпевшего и свидетелей уполномоченному необходимо учитывать следующие положения:

Пункт 18 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" устанавливает, что "Нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано получение объяснений потерпевшего, свидетеля, лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, которым не были предварительно разъяснены их права и обязанности, предусмотренные частью 1 статьи 25.1, частью 2 статьи 25.2, частью 3 статьи 25.6 КоАП РФ, статьей 51 Конституции Российской Федерации, а свидетели, специалисты, эксперты не были предупреждены об административной ответственности соответственно за дачу заведомо ложных показаний, пояснений, заключений по статье 17.9. КоАП РФ".

Разъяснение прав и обязанностей лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшего, свидетеля подтверждается их собственноручной подписью.

Настоящими рекомендациями предлагается к использованию единый бланк получения письменных объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаний потерпевшего и свидетелей, однако, уполномоченный вправе разделить данный бланк на два: объяснение лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении и показания потерпевшего и свидетелей. При этом, необходимо учитывать, что требования к этим процессуальным документам одинаковы.

Как объяснение, так и показания могут быть написаны собственноручно лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшим, свидетелем. В таком случае, после написания текста учреждается надпись "написано собственноручно" и подтверждается подписью лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшего, свидетеля.

В случае написания текста уполномоченным, после текста пишется: "с моих слов записано верно, мною прочитано" и подтверждается подписью лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшего, свидетеля.

При написании объяснения, показаний более чем на 1 странице, подпись лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, потерпевшего и свидетеля учреждается на каждой странице, в конце текста.

В тексте, между подписью и текстом не должно быть пробелов (не заполненных строк), в случае наличия не заполненных строк, на их месте учреждается знак, препятствующий внесению иной информации в документ.

V. Запрос (поручение) о получении дополнительных материалов
по делу об административном правонарушении

Не смотря на то, что статья 26.9. КоАП РФ не содержит требования к форме и содержанию запроса (поручения) о получении дополнительных материалов по делу об административном правонарушении, уполномоченным необходимо руководствоваться требованиями, предъявляемыми к определению об истребовании сведений, определенных статьей 26.10 и 29.12. КоАП РФ. Таким образом, требования статьей 26.10 и 29.12. КоАП РФ относятся как к запросу (поручению), так и к определению об истребовании сведений.

Как правило, уполномоченные пользуются правом, предоставляемым им статьей 26.9. КоАП РФ о направлении запроса (поручения) о получении дополнительных материалов по делу об административном правонарушении. При этом, запрос (поручение) исполняется на бланке письма органа администрации города Томска.

Направление запроса (поручения) на бланке письма органа администрации города Томска не является существенным нарушением, влекущим признание запроса (поручения) ненадлежащим (незаконным). Однако, такой вывод возможен, так как уполномоченное лицо осуществляет запрос (поручение) не как муниципальный служащий, который не вправе пользоваться процессуальными правами, предоставляемыми КоАП РФ, а как уполномоченное должностное лицо на составление протоколов об административных правонарушениях, которому предоставлено такое право КоАП РФ.

Учитывая практику направления запросов (поручений), не существенный характер нарушения, в рекомендациях запрос (поручение) исполнен на бланке органа администрации города Томска, однако, уполномоченный вправе изготавливать запрос (поручение) от своего имени, без использования бланка органа администрации, что соответствует требованиям КоАП РФ.

VI. Определение об истребовании сведений

Смотрите пункт V.

VII. Предписание на устранение недостатков, выявленных
при проверке исполнения Закона Томской области от 26.12.2008 N 295-ОЗ
"Кодекс Томской области об административных правонарушениях"
на территории города Томска

При вынесении предписания уполномоченному необходимо учитывать следующие положения:

Предписание не является процессуальным документом и не рассматривается КоАП РФ. Требования к данному документу могут быть определены руководителем органа, который выносит данное предписание, то есть Мэром города Томска. Возможно определение требований к данному документу на уровне Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления.

Как правило, указание на данный документ содержат многочисленные нормативные правовые акты, однако, по вопросам благоустройства Мэром города Томска подписан единый нормативный правовой акт: Постановление Мэра города Томска от 21.05.2007 N 287 "Об утверждении "Порядка вынесения предписаний об устранении нарушений в сфере благоустройства", которым определены требования к форме и содержанию данного документа, порядок его вынесения.

В то же время, в форме, утвержденной постановлением, имеется ряд существенных недостатков, с точки зрения требований КоАП РФ.

В настоящих рекомендациях форма и содержание предписания не противоречат требованиям постановления Мэра города Томска от 21.05.2007 N 287. Рекомендуемая форма и содержание более широко определяет сферу регулирования общественных отношений, в том числе сферы деятельности указанные в Законе Томской области от 26.12.2008 N 295-ОЗ "Кодекс Томской области об административных правонарушениях", а не только в сфере благоустройства, определенной Законом Томской области от 15.08.2002 N 61-ОЗ "Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области".

Рекомендуемые к применению форма и содержание предписания согласуется с требованиями КоАП РФ к процессуальным документам, в том числе к указанным в настоящих рекомендациях.

Практика рассмотрения дел об административных правонарушениях показывает, что применение рекомендуемой формы и содержания предписания более полно отвечает целям и задачам административного законодательства.

Уполномоченному, при вынесении предписания, необходимо учитывать разъяснения, которые содержатся в пункте 14 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях":

"Срок давности привлечения к ответственности исчисляется по общим правилам исчисления сроков - со дня, следующего за днем совершения административного правонарушения (за днем обнаружения правонарушения).

Согласно части 2 статьи 4.5 КоАП РФ при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью первой этой статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. При этом следует учитывать, что такие обязанности (по устранению нарушения) могут быть возложены и иным нормативным правовым актом, а также правовым актом ненормативного характера, например представлением прокурора, предписанием органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль). Невыполнение предусмотренной названными правовыми актами обязанности к установленному сроку свидетельствует о том, что административное правонарушение не является длящимся".

Таким образом, при определении даты окончания устранения нарушений, автоматически определяется срок, в течение которого физическое или юридическое лицо может быть привлечено к административной ответственности за не устранение выявленных нарушений (не исполнение предписания). Этот срок установлен статьей 4.5. КоАП РФ в два месяца, с конечной даты, указанной в предписании для устранения нарушения.

При пропуске этого срока, не менее чем в течение года, физическое или юридическое лицо не может быть привлечено к административной ответственности за эти же нарушения, до момента предусмотренного статьей 4.6. КоАП РФ "Лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания".

Уполномоченным необходимо учитывать, что составление и принятие решения по протоколу об административном правонарушении не освобождает лицо, которому назначено административное наказание, от исполнения обязанности по устранению нарушения. Сам по себе протокол об административном правонарушении не устанавливает сроки устранения нарушения, в отличие от предписания. Повторное привлечение к ответственности за это же правонарушение возможно по истечении "разумного срока для устранения нарушения". Разумность устанавливается уполномоченным. Предписание же, устанавливает конкретный срок для устранения нарушения и срок для составления и рассмотрения протокола об административном правонарушении.

Подписи и отметка о вручении обязательны.

VIII. Извещение лица, в отношении которого выявлены поводы
к возбуждению дела об административном правонарушении,
о месте и времени рассмотрения вопроса о возбуждении дела

КоАП РФ не содержит требований к форме и содержанию извещения лица, в отношении которого выявлены поводы к возбуждению дела об административном правонарушении, о месте и времени рассмотрения вопроса о возбуждении дела.

Существенным является надлежащее извещение, заключающееся в обязательном ознакомлении физического лица, законного представителя юридического лица о времени и месте составления протокола.

Пункт 6 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 N5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" устанавливает, что "поскольку КоАП РФ не содержит каких-либо ограничений, связанных с таким извещением, оно в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (судебной повесткой, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью и т.п.).

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу, считается извещенным о времени и месте судебного рассмотрения и в случае, когда с указанного им места жительства (регистрации) поступило сообщение о том, что оно фактически не проживает по этому адресу".

Часть 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации устанавливает, что "Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если:

1) адресат отказался от получения копии судебного акта и этот отказ зафиксирован;

2) несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд;

3) копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации, месту жительства гражданина, не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд".

Таким образом, необходимо извещать лицо, в отношении которого ведется производство по делу, в кратчайшие сроки.

Необходимо учитывать, что в соответствии с правовым актом Управления Федеральной почтовой связи "Почта России", почтовые отправления в городе Томске вручаются в течение 3 дней. При не получении почтового отправления в указанный срок, срок хранения почтового отправления в отделении связи составляет 30 дней.

IX. Доверенность, представительство, возбуждение дела
об административном правонарушении в отсутствие физического лица,
законного представителя юридического лица, их представителей

Форма и содержание доверенности законодательно не определены. Основные требования содержатся в главе 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Предлагаемая рекомендациями форма и содержание не являются полными, обязательными, однако, могут оказать помощь уполномоченным в определении доверенности как надлежащей (соответствующей закону).

1. В соответствии со ст. 185 ГК доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Доверенность от имени организации (юридического лица) выдается за подписью ее руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и должна быть скреплена печатью этой организации.

Согласно ст. 186 ГК срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (документом не является).

В соответствии со ст. 187 ГК лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено.

Если доверенностью предусмотрено право передачи полномочий другому лицу, то доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, согласно п. 3 ст. 187 ГК должна быть нотариально удостоверена. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

Представительства и филиалы юридических лиц не являются юридическими лицами, а действуют на основании доверенности, выданной руководителем. Таким образом, передоверие должно быть оформлено нотариально. В деле должна быть копия оригинала доверенности руководителя. При этом, в любом случае, о месте и времени составления протокола об административном правонарушении, рассмотрения дела уведомляется законный представитель юридического лица. Уведомление руководителя филиала, представительства не является надлежащим уведомлением юридического лица.

Представление интересов физического лица - индивидуального предпринимателя, должностного лица может быть оформлена в простой письменной форме, нотариально заверенная доверенность не требуется. Доверенность, заверенная юридическим лицом для должностного лица не является надлежащей.

2. Как показывает практика рассмотрения дел об административных правонарушениях уполномоченные встречаются с затруднениями при возбуждении дела об административном правонарушении в случаях, когда в месте совершения административного правонарушения отсутствует законный представитель юридического лица, должностное лицо, индивидуальный предприниматель, гражданин.

С целью избежания таких затруднений обращаю Ваше внимание на следующее:

В силу части 2 статьи 28.5 КоАП РФ "В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения".

В силу пункта 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 года N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" - "несущественными являются такие недостатки как составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными".

Таким образом, составление протокола об административном правонарушении возможно в отсутствие лица, в отношении которого оно возбуждается при условии, что у уполномоченного (в деле) имеются документы, подтверждающие надлежащее уведомление привлекаемого лица к административной ответственности о месте и времени составления протокола.

В силу пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" Поскольку КоАП РФ не содержит каких-либо ограничений, связанных с таким извещением, оно в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (приглашением, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью и т.п.).

В силу пункта 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" можно известить или вызвать лиц, участвующих в деле, и иных участников дела телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи. Необходимые для уведомления контактные телефоны лица, привлекаемого к административной ответственности, могут содержаться в заявлении и приложенных к нему материалах.

Таким образом, извещение лиц, участвующих в деле производится телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте, либо с использованием иных средств связи, однако такое извещение должно найти документальное отражение в деле (материале, протоколе) об административном правонарушении.

Кроме изложенного извещение лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении может быть осуществлено нарочным, то есть под роспись в извещении (повестке, телеграмме, телефонограмме и т.д.). При этом, необходимо учитывать, что при извещении нарочным, телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи подпись лица, получившего извещение должна быть расшифрована с указанием даты получения, фамилии, имени, отчества, должности, при этом из наименования должности должна исходить информация о том, что данное должностное лицо имеет право на получение и передачу данного вида документа, либо в его должностных обязанностях, априори, содержится информация о выполнении таких функций.

Как правило, к таким должностям относятся должности секретарей, иногда бухгалтеров, при условии, если факс стоит только в бухгалтерии, а канцелярия либо секретариат не обладает и не может воспользоваться данным видом техники.

Подтверждением получения извещения по факсимильной связи может служить квитанция об отправке, которую могут выдать отдельные виды аппаратов факсимильной связи. Так как, оплата телефонных переговоров осуществляется бухгалтериями администрации города Томска, то информация об отправке и получении извещения по номеру определенного телефона, может быть подтверждена счетами, бухгалтерскими документами.

При возбуждении дела об административном правонарушении необходимо иметь в виду, что частью 2 статьи 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что в протоколе об административном правонарушении записывается "объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело", а в части 5 этой же статьи говорится, что "протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись".

Таким образом, подпись представителя физического или юридического лица может быть признана ничтожной, если в доверенности прямо не сказано о том, что представитель имеет право представлять интересы доверителя при возбуждении и выполнении процессуальных действий по делам об административных правонарушениях, в том числе имеет право подписи процессуальных документов, пользоваться правами и исполнять обязанности доверителя, предусмотренные законодательством Российской Федерации, субъекта Российской Федерации по делам об административных правонарушениях.

Наличие у представителя вышеперечисленных полномочий не освобождает уполномоченного от обязанности уведомить физическое лицо, законного представителя юридического лица, в отношении которого выявлены поводы к возбуждению, о месте и времени возбуждения дела об административном правонарушении.

В протоколе об административном правонарушении физического лица (должностного лица, гражданина) указываются данные того лица, которому вменяется в вину данное правонарушение, в то же время в местах подписи может учреждаться подпись представителя, если доверенность исполнена в соответствии с законом, с указанием того, что подпись учреждена по доверенности с указанием ее номера, даты выдачи, с приложением ее ксерокопии.

В протоколе об административном правонарушении юридического лица, указываются данные законного представителя (фамилия, имя, отчество, иные данные, если они известны уполномоченному), представителя юридического лица с указанием номера и даты выдачи доверенности, с приложением ее ксерокопии.

X. Требования по исчислению сроков, предусмотренных КоАП РФ

Наиболее полно требования по исчислению сроков, предусмотренных КоАП РФ, по аналогии, изложены в статьях 113, 114 Арбитражного процессуального кодекса, которые приводятся в настоящих рекомендациях без изменений и комментария. Аналогичные требования, сформулированные в ином словосочетании, содержатся в главе 11 (ст.ст. 190-194) части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статья 113. Установление и исчисление процессуальных сроков

1. Процессуальные действия совершаются в сроки, установленные настоящим Кодексом или иными федеральными законами, а в случаях, если процессуальные сроки не установлены, они назначаются арбитражным судом.

2. Сроки совершения процессуальных действий определяются точной календарной датой, указанием на событие, которое обязательно должно наступить, или периодом, в течение которого действие может быть совершено.

3. Процессуальные сроки исчисляются годами, месяцами и днями. В сроки, исчисляемые днями, не включаются нерабочие дни.

4. Течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после календарной даты или дня наступления события, которыми определено начало процессуального срока.

Статья 114. Окончание процессуальных сроков

1. Процессуальный срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующий месяц и число последнего года установленного срока.

2. Процессуальный срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца установленного срока. Если окончание процессуального срока, исчисляемого месяцами, приходится на месяц, который соответствующего числа не имеет, срок истекает в последний день этого месяца.

3. Процессуальный срок, исчисляемый днями, истекает в последний день установленного срока.

4. В случаях, если последний день процессуального срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается первый следующий за ним рабочий день.

5. Процессуальное действие, для совершения которого установлен срок, может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня установленного срока.

6. Если заявление, жалоба, другие документы либо денежные суммы были сданы на почту, переданы или заявлены в орган либо уполномоченному их принять лицу до двадцати четырех часов последнего дня процессуального срока, срок не считается пропущенным.

7. Если процессуальное действие должно быть совершено непосредственно в арбитражном суде или другой организации, срок истекает в тот час, когда в этом суде или этой организации по установленным правилам заканчивается рабочий день или прекращаются соответствующие операции.

Председатель комитета общественной безопасности администрации города Томска

В.П. Кирьянов