Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности от 28 октября 2021 г. по заявке N 2018749342 Об оставлении в силе правовой охраны "ВОДОРОД24"

Решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности
от 28 октября 2021 г. по заявке N 2018749342

Заявка:	2018749342
Название:	ВОДОРОД24
Объект охраны:	товарный знак (знак обслуживания)
Дата обращения:	29.07.2021
Дата коллегии:	01.10.2021
Дата утверждения:	28.10.2021
Заявитель:	ООО "Сибирская рекламная компания"
Вид обращения:	возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку (знаку обслуживания)

Коллегия в порядке, установленном частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации с изменениями, внесенными Федеральным законом Российской Федерации от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Кодекс), и Правилами рассмотрения и разрешения федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности споров в административном порядке, утвержденными приказом Министерства науки и высшего образования Российской Федерации и Министерства экономического развития Российской Федерации от 30.04.2020 N 644/261, зарегистрированными в Министерстве юстиции Российской Федерации 25.08.2020 за N 59454, вступившими в силу 06.09.2020 (далее Правила), рассмотрела возражение, поступившее 29.07.2021, поданное Обществом с ограниченной ответственностью "Сибирская рекламная компания" (ООО "СибРК"), г. Красноярск (далее - лицо, подавшее возражение), против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 752518, при этом установила следующее.

Регистрация товарного знака "" с приоритетом от 13.11.2018 по заявке N 2018749342 произведена в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее - Госреестр) 25.03.2020 за N 752518 на Общества с ограниченной ответственностью "ВОДОРОДНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ", г. Красноярск (далее - правообладатель). Товарный знак зарегистрирован в отношении товаров 07 и услуг 37, 40 классов Международной классификации товаров и услуг (далее - МКТУ), приведенных в перечне свидетельства.

В поступившем 29.07.2021 в Федеральную службу по интеллектуальной собственности возражении выражено мнение лиц, его подавшего, о том, что регистрация товарного знака по свидетельству N 752518 произведена в нарушение требований, установленных положениями пункта 8 (коммерческое обозначение) статьи 1483 Кодекса.

Доводы возражения сводятся к следующему:

- лицо, подавшее возражение, является заинтересованным в подаче настоящего возражения, поскольку обладает более ранним правом на коммерческое обозначение сходное до степени смешения с оспариваемым товарным знаком, а также является заявителем по заявке N 2018758415 на регистрацию товарного знака "" для товаров 07 класса МКТУ и услуг 35, 37, 40, классов МКТУ, в ходе экспертизы которой оспариваемый товарный знак выявлен в качестве препятствия для регистрации товарного знака лица, подавшего возражение;

- обозначение, используемое лицом, подавшим возражение, в качестве коммерческого обозначения. является тождественным оспариваемому товарному знаку;

- лицо, подавшее возражение, оказывает услуги по очистке двигателей автомобилей, а также реализует установки (аппараты) водородной очистки, оказывает услуги по обслуживанию эксплуатации оборудования, которые являются однородными оспариваемым товарам и услугам, содержащимся в перечне свидетельства N 752518;

- для ведения деятельности, по заказу лица, подавшего возражение, в 2016 году был разработан логотип визитки и вывески режима работы предприятия, расположенного по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Авиаторов, 8, о чем свидетельствуют материалы дела;

- в феврале 2018 года открывается пункт очистки двигателей в городе Абакан Республики Хакасии по адресу ул. Крылова, 130, затем в городах Сибирского Федерального округа, так к моменту подачи заявки на регистрацию оспариваемого товарного знака коммерческим обозначением "Водород 24"маркировалось уже более 20 предприятий;

- опасность дальнейшего незаконного использования оспариваемого товарного знака третьим лицом повышается не только с точки зрения наносимого ущерба лицу, подавшему возражение, и его партнерам, но также и потребителям, которые вводятся в заблуждение относительно качества предоставляемых услуг и реализуемых товаров;

- производство и реализация оборудования, маркированного обозначением "", для осуществления деятельности по очистке двигателей внутреннего возгорания водородом лицом, подавшим возражение, относится к началу 2018 года, то есть, почти за год до даты подачи заявки правообладателем, о чем свидетельствуют представленные материалы;

- лицо, подавшее возражение, занималось продвижением своего коммерческого обозначения, путем производства и размещения рекламно-информационных материалов на телевизионных каналах: "Че", "Россия24", "Афоново", радиоканалах: "Авторадио", "Радио Energy", "Камеди Радио", "Дети ФМ", "Радио Дача", рекламных баннерах и щитах;

- с 2016 года ООО "СибРК" владеет сайтом с доменным именем "vodorod24.ru", а также страницами в социальных сетях и несколькими аккаунтами сети "Инстаграм";

- на сегодняшний день лицо, подавшее возражение, от своего имени и от имени аффилированной организации "Водород 24" (655017, Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Песочная, д. 55а, ОГРН: 1181901004669, ИНН: 1901140037, КПП: 190101001, Генеральный директор: Романчук Вячеслав Васильевич) оказывает услуги по следующим адресам: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Крылова, 130; Красноярский край, г. Красноярск, ул. Авиаторов, д. 8/1;

- на территории Российской Федерации действует около 60 пунктов "Водород 24", работающих на основании договоров франчайзинга с лицом, подавшим возражение.

В корреспонденции от 22.09.2021 лицо, подавшее возражение, представило уточнение объема требований, которое сводится к тому, что лицо, подавшее возражение просит прекратить правовую охрану товарному знаку по свидетельству N 752518в отношении следующих товаров и услуг:

07 класса МКТУ: "аппараты для очистки под высоким давлением; установки вакуумной очистки центральные; установки для отсасывания пыли [очистные установки]; установки для удаления пыли [очистные установки]; аппараты для вулканизации; аппараты для очистки ацетилена; аппараты для очистки под высоким давлением; питатели для карбюраторов; установки вакуумной очистки центральные; установки всасывающие промышленные; установки для мойки транспортных средств; установки для обезжиривания [машины]; установки для отсасывания пыли [очистные установки для удаления пыли [очистные установки]; установки конденсационные; установки пневматические для сбора обработанного масла; устройства воздухоотсасывающие; устройства для мойки; фильтр-прессы; фильтры [детали машин или двигателей]; фильтры для очистки охлаждающего воздуха в двигателях";

37 класса МКТУ: "восстановление двигателей полностью или частично изношенных; восстановление протектора на шинах; вулканизация покрышек [ремонт]; помощь при поломке, повреждении транспортных средств; ремонт и техническое обслуживание автомобилей; заряд аккумуляторов транспортных средств; обработка антикоррозионная транспортных средств; обслуживание техническое транспортных средств; смазка транспортных средств; станции технического обслуживания транспортных средств [заправка топливом и обслуживание]; услуги по балансировке колес; услуги автомоек; мытье транспортных средств; полирование транспортных средств; чистка транспортных средств; прокат машин для чистки; установка, ремонт и техническое обслуживание машинного оборудования";

40 класса МКТУ: "информация по вопросам обработки материалов; работы монтажно-сборочные по заказу для третьих лиц; очистка двигателей".

На основании изложенного, лицо, подавшее возражение, просит признать предоставление правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 752518 недействительным частично в отношении вышеперечисленных товаров и услуг 07, 37, 40 классов МКТУ.

К возражению приложены следующие материалы:

1. Свидетельство о государственной регистрации юридического лица от 18.09.2015 г.;

2. Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц;

3. Договор N 168 на разработку логотипа от 20.12.2016 г.;

4. Переписка с дизайнером;

5. Изображения готовых изделий (логотип, визитка, вывеска "Водород 24");

6. Договор пользования земельным участком г. Красноярск, ул. Авиаторов 8, с 03.10.2016 г. по 25.02.2018 г.;

7. Договор аренды земельного участка на безвозмездной основе от 15.01.2018 г.;

8. Фотографии пунктов очистки "Водород 24";

9. Договоры франчайзинга за 2018 год;

10. Договоры купли-продажи оборудования за 2017 - 2018 гг. (со спецификациями);

11. Фотографии установок по очистке ДВС водородом "Водород 24";

12. Выписка из реестра Роспатента по заявке N 2018758415;

13. Договор публичной оферты на оказание услуг (прайс-лист, акт оказанных услуг);

14. Акты оказанных услуг за 2017- 2018 г.

15. Договоры на оказание рекламно-информационных услуг (телекомпании);

16. Договоры на оказание рекламно-информационных услуг (радиокомпании);

17. Сертификат о владении доменом vodorod24.ru от 04.06.2016 г.;

18. Договоры на информационные услуги (продвижение в социальных сетях и сайта);

19. Наружная реклама "Водород 24" (договоры оказания услуг, фотографии);

20. Письмо ПАО "Вымпелком" N 4458365804 от 25.06.2020 г.;

21. Ответ на запрос от ИП Старостин А.Ф.;

22. Договор на оказание услуг (маркетинг) от 30.05.2018 г.;

23. Договор на изготовление сайта N 0516/16 от 16.05.2016 г.;

24. Упоминания организации лица, подавшего возражение, в социальных сетях;

25. Договор охраны помещения г. Красноярск, ул. Авиаторов 8.

Правообладатель оспариваемого товарного знака, уведомленный надлежащим образом о поступившем возражении, 13.09.2021 предоставил свой отзыв, доводы которого сводятся к следующему:

- основным видом деятельности лица, подавшего возражение, согласно ОКВЭД 73.11 является деятельность рекламных агентств;

- в представленных материалах не содержится сведений о наличии у лица, подавшего возражение, в период ранее даты приоритета рассматриваемого товарного знака исключительного права на определенное коммерческое обозначение;

- не были представлены документы, которые свидетельствовали бы о самих фактах введения лицом, подавшим возражение, соответствующих определенных товаров и услуг в гражданский оборот, отсутствуют сертификаты на продукцию, технические нормативные документы, сведения о объёмах реализации оспариваемых товаров и услуг, сведения о наличии у лица, подавшего возражение, производственных мощностей, необходимых для изготовления соответствующих товаров, либо о наличии договоров по заказу производства товаров для него иными лицами в порядке подряда;

- отсутствуют и какие-либо документы, которые свидетельствовали бы о распространении в федеральных средствах массовой информации и, как следствие, об известности на территории Российской Федерации среди широкого круга российских потребителей сведений о соответствующих товарах и услугах, как о товарах и услугах, производимых и оказываемых исключительно лицом, подавшим возражение;

- договор N 168 на разработку логотипа от 20.12.2016, заключенный между ООО "СибРК" и Елчиевым Рамизом Ашраф оглы, согласно показаниям последнего, представленным в ходе рассмотрения дела в УФАС, был оформлен в декабре 2018 года по просьбе Романчука В.В. Кроме тогонет ни одного приложения к договору или акта, согласованного обеими сторонами, которые бы подтверждали, что данный договор имеет отношение к обозначению, зарегистрированному в качестве товарного знака по свидетельству N 752518, отсутствуют и подтверждения оплаты услуг лицом, подавшим возражение - в договоре на разработку логотипа не прописан пункт об исключительных правах заявителя либо исполнителя на разрабатываемый логотип, это означает, что логотип мог быть разработан и передан в пользование нескольким лицам сразу;

- в ходе рассмотрения дела N 024/01/14.6-193/2019, согласно решению от 20.07.2020 Федеральной антимонопольной службы, 22.10.2019 лицом, подавшим возражение (генеральным директором ООО "СИБРК" Романчуком Е.В.) был подтверждён факт ведения совместной с генеральным директором ООО "ВОДОРОДНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ" Малеевым Я.С. деятельности в период разработки исследуемого обозначения;

- прикладываемые макеты различной печатной продукции и большинство прикладываемых фотоматериалов, содержащей обозначение "ВОДОРОД24", не являются ни частью приложения к какому-либо договору, ни частью акта приёма-сдачи выполненных работ, в связи с чем невозможно установить дату их изготовления и размещения, а также принадлежность их какому-либо лицу;

- приведенные договоры пользования нежилым помещением/ земельным участком по адресу г. Красноярск, ул. Авиаторов, д.8 не содержат актов осмотра или иных документов (содержащих вывеску), указывающих на то, под каким конкретно коммерческим обозначением до даты приоритета оспариваемого товарного знака, лицом, подавшим возражение, велась деятельность по данному адресу;

- Малеевым Я.С. 24.11.2016 был открыт филиал по очистке двигателей внутреннего сгорания (ДВС) водородом под коммерческим обозначением "ВОДОРОД24" по адресу: г. Красноярск, ул. Авиаторов, 8, по устному договору между Старостиным А.Ф. и Малеевым Я.С, а с 02.10.2017 по письменному договору аренды с ИП Малеевой Л.П. (его матерью);

- представленные лицом, подавшим возражение, договор аренды от 15.01.2018, заключенный с ИП Губасаряном Р.Ф., и договор N 04/2018 от 03.02.2018, заключенный с ИП Котяковым В.В., ранее не предоставлялись заявителем в ходе ни одного из аналогичных разбирательств;

- учитывая то, что даты заключения вышеуказанных договоров раньше даты приоритета оспариваемого товарного знака, а также в них содержится непосредственно оспариваемое комбинированное обозначение, правообладатель предполагает наличие факта фальсификации прилагаемых заявителем новых договоров аренды, вместе с тем отсутствуют документы (фото) о размещенных вывесках по данным адресам;

- утверждение лица, подавшего возражение, о том, что к 2018 году коммерческим обозначением "Водород 24" маркировалось более 20 предприятий, а интеллектуальной собственностью лица, подавшего возражение, пользовались десятки партнеров, носит декларативный характер; - лицом, подавшим возражение, не были представлены документы, которые бы доказывали, что средний российский потребитель воспринимает оспариваемый товарный знак как обозначение, ассоциирующееся исключительно с лицом, подавшим возражение, которое бы в течение длительного времени интенсивно вводило бы его в гражданский оборот в различных субъектах Российской Федерации;

- прилагаемые лицом, подавшим возражение, договоры купли-продажи оборудования, не содержат подтверждения оплаты и актов-приема, а также не имеют указания на оспариваемый товарный знак;

- материалы, касающиеся рекламы и продвижения некоего коммерческого обозначения, ранее уже были рассмотрены различными инстанциями в рамках аналогичных разбирательств, в том числе и коллегией Палаты по патентным спорам (решение Роспатента N 2020В03434 от 19.02.2021);

- ряд договоров на оказание рекламных услуг имеют целью продвижение совершенно иного обозначения, в техническом задании по приложению N 5 к договору N 50 от 17.03.2017 в тексте аудионачитки, а также титрах присутствует только обозначение "Автотехцентр "ОСКАР" по адресу г. Красноярск, ул. Авиаторов, 8, а в акте N КС-19/02-0008 от 19.02.2017 к договору N КС-А-2/02-17/АЛ/77 от 02.02.2017 указывается цель по размещению рекламы - "СТО ОСКАР";

- первоначальный логотип (включает словесный элемент "ВОДОРОД24", и букву "Н" над ним), который является прототипом обозначения рассматриваемого товарного знака, был создан Чигатаевым Равшаном Максудовичем по заказу Малеева Якова Сергеевича, который является генеральным директором и единственным учредителем ООО "Водородные технологии", что подтверждается представленными документами;

- впервые разработанный по заказу правообладателя логотип "ВОДОРОД24" был опубликован и использован в качестве коммерческого обозначения 09.07.2016 на публичном массовом мероприятии "Кузнецкая Жара 2016";

- 10 августа 2017 года был открыт третий филиал под брендом "ВОДОРОД24" по адресу: г. Красноярск, ул. Ястынская, 29, стр. 2;

- Малеевым Я.С. 11.06.2018 был открыт четвёртый филиал по адресу: г. Красноярск, ул. Высотная, 35А/4. Позже стали появляться филиалы, работающие по договору франшизы в Новосибирске, Ташкенте, Назарово, Якутске, Иркутске и др. Все филиалы были добавлены в справочник 2ГИС по запросу Малеева Я.С.;

- с целью осуществления коммерческой деятельности (оказание услуг по очистке ДВС водородом и продажа оборудования) под обозначением "ВОДОРОД24" и для увеличения её масштабов, Малеевым Я.С. 25.09.2018 было создано новое юридическое лицо - ООО "Водородные технологии" (ОГРН 1182468055990);

- по административному делу, инициированному по заявлению ООО "СибРК" (в УФАС по Красноярскому краю, против правообладателя ООО "Водородные технологии" было вынесено решение N 024/01/14.6-931/2019 от 22.07.2020. Разбирательство проводилось по факту незаконного использования коммерческого обозначения "ВОДОРОД24". Комиссией было принято решение прекратить производство по данному делу в связи с отсутствием факта нарушения антимонопольного законодательства;

- в открытых источниках, доступных рядовому потребителю, нет никакой информации о принадлежности компании ООО "СибРК" рассматриваемого обозначения, не прослеживается совершенно никакая взаимосвязь данной организации и деятельности под обозначением "ВОДОРОД24".

В связи с изложенным, правообладатель просит оставить в силе правовую охрана товарного знака по свидетельству N 752518.

К отзыву приложены следующие материалы:

26. Решение УФАСпо Красноярскому краю N 024/01/14.6-931/2019 от 22.07.2020;

27. Выписки из ФНС (ИП Малеева Л.П., ООО "Водородные технологии", ООО "СибРК"), где указаны даты регистрации лиц и виды их деятельности;

28. Исковое заявление о прекращении незаконного использования товарного знака по свидетельству N 752518 от ООО "ВОДОРОДНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ", ответчик - ООО "СИБРК", расчёт иска;

29. Претензия о неправомерном использовании и воспроизведении товарного знака по свидетельству N 752518, скриншоты рассылки претензии владельцам инстаграм-аккаунтов;

30. Определение и решение Арбитражного суда Республики Хакасии;

31. Заключение из решения об отказе в удовлетворении возражения, направленного ООО "СИБРК", по ранее рассмотренному аналогичному делу в Палате по патентным спорам;

32. Договор авторского заказа (с отчуждением авторских прав) N 3/2016 от 05.07.2016 между Малеевым Я.С. и Чигатаевым P.M. с приложениями, расписка от Чигатаева P.M. о получении средств от Малеева Я.С. по указанному договору (договор на разработку первоначального логотипа "ВОДОРОД24" до ребрендинга);

33. Фото и скриншоты страниц социальных сетей Вконтакте и instagram с публикациями о мероприятии "Кузнецкая Жара 2016", где использовалось первоначальное обозначение "ВОДОРОД24";

34. Договоры аренды нежилого помещения между Старостиным А.Ф. и ИП Малеевой Л.П. от 02.10.2017 и от 02.03.2018 по адресу: г. Красноярск, ул. Авиаторов, 8;

35. Генеральная доверенность от 22.08.2017 от ИП Малеевой Л.П. на Малеева Я.С, свидетельство о рождении Малеева Я.С. (подтверждение родственной связи с Малеевой Л.П.);

36. Подтверждения принадлежности электронной почты polytnk@gmail.сom и polytnk@yandex.ru Maлeeвy Я.С., скриншоты переписки с указанных адресов;

37. Скриншоты переписки с дизайнером Елчиевым Рамизом Ашрафоглы о разработке нового логотипа, буклета, визиток, начиная с 12.12.2016, с подтверждение оплаты;

38. Договор на разработку сайта N 180118 от 18.01.2018 между Малеевым Я.С. и Белоусовым П.А., расписка от Белоусова П.А. о получении средств от Малеева Я.С. по договору на разработку сайта www.vodorod24.ru, скриншот страницы личного кабинета;

39. Скриншоты переписки Малеева Я.С. с TildaPublishing (создатель интернет сайтов) о восстановлении доступа к сайту www.vodorod24.ru с 15.01.2019, и с группой технической поддержки Вконтакте с 08.06.2017 по 10.06.2017 о разблокировке сообщества "ВОДОРОД24", а с 17.12.2018 о передаче прав на сообщество "ВОДОРОД24";

40. Платёжные поручения, свидетельствующие об оплатах от ООО "Водородные технологии", Малеева Я.С. и Малеевой Л.П., получатели: ООО "ГПМ Радио", ООО "Комфорт-Сервис", 0 0 0 РА "ЮДЖЕТ", Романчук Е.В., Романчук В.В.;

41. Копии квитанций N 854101, N 854102 об оплате услуг по очистке двигателя водородом от 29.10.2018, получатель средств - ИП Малеева Л.П.;

42. Платёжные поручения, свидетельствующие об оплатах от ООО "Водородные технологии", получатели: ООО "ГУГЛ", ООО "ЯНДЕКС", ООО "ДРАЙВ", ПАО "МЕГАФОН", ООО "МАНГО ТЕЛЕКОМ", ИП Бабий Д.М.;

43. Письма от генерального директора ООО "СибРК" в ООО "Ярпатентъ" от 08.11.2018 с просьбой зачесть платёж от 23.05.2018 в размере 38 398 рублей от ООО "СибРК" по договору N 111652/265/ТЗ, заключенному между ООО "Водородные технологии" и ООО "Ярпатентъ", от 15.12.2018 - с просьбой вернуть уплаченные средства; скриншоты со страницы интернет-банка Малеевой Л.П. о переводе суммы 38 400 рублей 23.05.2018 Романчуку Е.В.;

44. Скриншоты рекламного видеоролика телекомпании ТВК от августа 2018 г. о водородной очистке двигателя под обозначением "ВОДОРОД24" с участием Малеева Я.С. в качестве генерального директора;

45. Макеты и фото табличек, размещаемых на продукции, с обозначением по товарному знаку, свидетельство N 752518, а также указанием производителя - ООО "ВОДОРОДНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ";

46. Макет и фото вывески с обозначением по товарному знаку, свидетельство N 752518, и указанием на ИП Малееву Л.П.;

47. Снимки экрана интернет-страниц с информацией о деятельности компании ООО "СибРК";

48. Фото-подтверждения использования товарного знака по свидетельству N 752518 на устройствах, предназначенных для очистки двигателя водородом, рекламная продукция, макеты;

49. Скриншоты страниц интернет-порталов и социальных сетей с использованием товарного знака, свидетельство N 752518.

Изучив материалы дела и заслушав присутствующих участников рассмотрения возражения, коллегия сочла доводы возражения неубедительными.

С учетом даты (13.11.2018) приоритета оспариваемого товарного знака правовая база для оценки его охраноспособности включает в себя Кодекс и Правила составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденные приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482 (зарегистрировано в Министерстве юстиции Российской Федерации 18.08.2015, регистрационный N 38572), вступившие в силу 31.08.2015 (далее - Правила).

В соответствии с пунктом 8 статьи 1483 Кодекса не могут быть в отношении однородных товаров зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации фирменным наименованием или коммерческим обозначением (отдельными элементами таких наименования или обозначения) либо с наименованием селекционного достижения, зарегистрированного в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.

Согласно пункту 45 Правил при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному изготовителю.

При этом принимаются во внимание род, вид товаров, их потребительские свойства, функциональное назначение, вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость либо взаимозаменяемость товаров, условия и каналы их реализации (общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей и другие признаки.

Вывод об однородности товаров делается по результатам анализа перечисленных признаков в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения (изготовителю).

Исходя из пункта 37 Правил, при рассмотрении вопроса о ложности или способности обозначения ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя учитывается, что к таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности.

В случае если ложным или вводящим в заблуждение является хотя бы один из элементов обозначения, то обозначение признается ложным или вводящим в заблуждение.

В соответствии с порядком оспаривания и признания неправомерным предоставления правовой охраны, установленным положениями пункта 2 статьи 1513 Кодекса, возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку может быть подано заинтересованным лицом.

Материалы возражения свидетельствует о том, что на имя лица, подавшего возражение, на государственную регистрацию в качестве товарного знака подана заявка N 2018758415 на регистрацию товарного знака "" для товаров 07 класса МКТУ и услуг 35, 37, 40, классов МКТУ.

Также лицо, подавшее возражение указывает на принадлежность ему права на коммерческое обозначение, возникшее ранее даты приоритета оспариваемого товарного знака, и являющееся, по мнению ООО "Сибирская рекламная компания", сходными до степени смешения с оспариваемым товарным знаком.

Вышеизложенное позволяет его признать заинтересованным лицом в подаче возражения по основанию, изложенному в пункте 8 (коммерческое обозначение) статьи 1483 Кодекса.

Оспариваемый товарный знак "" по свидетельству N 752518 представляет собой комбинированное обозначение, включающее изобразительный элемент в виде набора различных фигур и линий в центре которых расположена заглавная буква "Н", ниже расположен словесный элемент "ВОДОРОД", выполненный стандартным шрифтом заглавными буквами русского алфавита и цифра "24". Словесный элемент "ВОДОРОД" и цифры "24" включены в состав оспариваемого товарного знака в качестве неохраспособных элементов. Правовая охрана предоставлена в белом, голубом, желтом, оранжевом, светло-оранжевом, синем, темно-синем, фиолетовом цветом сочетании в отношении товаров 07, услуг 37, 40 классов МКТУ, перечисленных в свидетельстве.

По существу поступившего возражения, основанием для подачи которого явилось несоответствие оспариваемого товарного знака по свидетельству N 752518 требованиям пункта 8 статьи 1483 Кодекса в отношении 07 класса МКТУ: "аппараты для очистки под высоким давлением; установки вакуумной очистки центральные; установки для отсасывания пыли [очистные установки]; установки для удаления пыли [очистные установки]; аппараты для вулканизации; аппараты для очистки ацетилена; аппараты для очистки под высоким давлением; питатели для карбюраторов; установки вакуумной очистки центральные; установки всасывающие промышленные; установки для мойки транспортных средств;

установки для обезжиривания [машины]; установки для отсасывания пыли [очистные установки для удаления пыли [очистные установки]; установки конденсационные; установки пневматические для сбора обработанного масла; устройства воздухоотсасывающие; устройства для мойки; фильтр-прессы; фильтры [детали машин или двигателей]; фильтры для очистки охлаждающего воздуха в двигателях";

37 класса МКТУ: "восстановление двигателей полностью или частично изношенных; восстановление протектора на шинах; вулканизация покрышек [ремонт]; помощь при поломке, повреждении транспортных средств; ремонт и техническое обслуживание автомобилей; заряд аккумуляторов транспортных средств; обработка антикоррозионная транспортных средств; обслуживание техническое транспортных средств; смазка транспортных средств; станции технического обслуживания транспортных средств [заправка топливом и обслуживание]; услуги по балансировке колес; услуги автомоек; мытье транспортных средств; полирование транспортных средств; чистка транспортных средств; прокат машин для чистки; установка, ремонт и техническое обслуживание машинного оборудования";

40 класса МКТУ: "информация по вопросам обработки материалов; работы монтажно-сборочные по заказу для третьих лиц; очистка двигателей", поскольку лицо, подавшее возражение, обладает более ранним правом на коммерческое обозначение, необходимо указать следующее.

На территории Российской Федерации действует исключительное право на коммерческое обозначение, используемое для индивидуализации предприятия, находящегося на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 1540 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 132 Кодекса предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, и предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.

Согласно пункту 1 статьи 1539 Кодекса правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети "Интернет", если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

Коллегия приняла во внимание материалы [9, 10, 14, 20, 22], представленные лицом, подавшим возражение, свидетельствующие о ведении коммерческой деятельности по закупке и продаже оборудования, для очистки двигателей внутреннего сгорания, очистке двигателей внутреннего возгорания, сведения о наличии сайта и документов, подтверждающих его продвижение [17, 18].

Довод лица, подавшего возражение, о том, что он является производителем не нашел своего документального подтверждения в материалах возражения, поскольку в них отсутствуют сертификаты на продукцию, технические нормативные документы, в которых лицо, подавшее возражение, указывалось в качестве производителя, а также документы свидетельствующие о наличии у лица, подавшего возражение, производственных мощностей.

Вместе с тем, в представленных материалах отсутствуют договоры, на основании которых можно прийти к выводу, что лицу, подавшему возражение, на праве собственности, аренды или безвозмездного пользования принадлежит имущественный комплекс (объект недвижимости) для индивидуализации которого им использовалось бы обозначение "Водород 24".

В подтверждение возникновения прав на имущественный комплекс лицом, подавшим возражение, были предоставлены следующие материалы. Договоры о пользовании нежилым помещением от 03.10.2016 и о пользовании земельным участком за 2017-2019 гг. [6] содержат информацию о том, что лицу, подавшему возражение, было передано в пользование часть нежилого помещения и часть земельного участка по адресу г. Красноярск, ул. Авиаторов, д.8 для ведения предпринимательской деятельности. Однако данные договоры, а также договор об охране объекта [25], не содержат актов осмотра или иных документов (содержащие вывеску), указывающих на то, под каким конкретно коммерческим обозначением до даты приоритета оспариваемого товарного знака, лицом, подавшим возражение, велась деятельность по данному адресу. Договор пользования нежилым помещением от 05.12.2018 заключен позднее даты приоритета оспариваемого товарного знака, в связи с чем не может быть принят коллегией в качестве доказательства наличия права на коммерческое обозначение, возникшее до даты приоритета оспариваемого товарного знака.

Следует отдельно отметить, что из представленных лицом, подавшим возражение, материалов [24] следует, что объект по адресу г. Красноярск, ул. Авиаторов, д. 8 имел коммерческое обозначение Центр "Оскар":

Согласно договору аренды земельного участка на безвозмездной основе от 15.01.2018 [7], земельный участок, расположенный по адресу г.

Абакан, ул. Крылова, 130, предназначен для эксплуатации и обслуживания традиционной заправочной станции с пунктом автосервиса, торговый павильон "Водород 24" предназначен для осуществления деятельности по очистке двигателей водородом под торговой маркой "Водород 24". Данный договор заключен сроком на 9 месяцев и содержит обозначение оспариваемого товарного знака. Однако следует отметить, что материалов свидетельствующих о фактическом размещении вывески (актов по монтажу конструкции, разрешения на монтаж вывески) с оспариваемым обозначением на торговом павильоне, расположенном по адресу г. Абакан, ул. Крылова, 130, не представлено. Из материалами [19] следует, что по данному адресу на павильоне был проведен монтаж рекламного баннера с оспариваемым обозначением. Вместе с тем, в материалах возражения не содержится дополнительных соглашений о продлении договора [7], в связи с чем коллегия приходит к выводу о том, что одного лишь договора с 9-ти месячным сроком действия недостаточно для вывода о том, что коммерческое обозначение, индивидуализируемое спорным обозначением стало известным в данном регионе (Республика Хакасия).

По представленному договору на разработку логотипа [3] заключенного 20.12.2016 г. с Елчиевым Рамизом Ашраф оглы, коллегия сообщает, что в нем также не содержится разработанного макета вывески. В представленной переписке с дизайнером [4] фигурируют фото визиток, буклетов, логотипа и рекламной продукции которые не могут служить для индивидуализации какого либо имущественного комплекса. Также следует отметить, что коллегия приняла во внимание решение 024/01/14.6-193/2019 от 22.07.2020 Федеральной антимонопольной службы [26], в котором представленный лицом, подавшим возражение, договор на разработку логотипа N 168 [3] был подвергнут критике комиссией Федеральной антимонопольной службой, как к доказательству первоочередного введения в оборот при осуществлении предпринимательской деятельности рассматриваемого обозначения.

Необходимо подчеркнуть, что представленные фото-материалы [5, 8, 11] не содержат выходных данных, в связи с чем невозможно их соотнесение с датой приоритета оспариваемого товарного знака.

По представленным договорам об оказании рекламных услуг [15, 16], лицо, подавшее возражение, выступало в качестве заказчика рекламной продукции на радио и телеканалах по продвижению обозначения "Водород 24". Как указывалось выше, словесное обозначение "Водород 24" признано неохраняемым, то есть может свободно использоваться любым хозяйствующим субъектом в своей деятельности. Также из представленных документов коллегия не может прийти к выводу о том, что в рекламе на телеканалах использовалось именно обозначение "", поскольку не представлены видеоролики или сценарии, согласно которым демонстрируется именно обозначение "". Ряд договоров на оказание рекламных услуг имеют целью продвижение совершенно иного обозначения. Например, в техническом задании по приложению N 5 к договору N 50 от 17.03.2017 в тексте аудионачитки, а также титрах присутствует только обозначение "Автотехцентр "ОСКАР" по адресу г. Красноярск, ул. Авиаторов, 8, а в акте N КС-19/02-0008 от 19.02.2017 к договору N КС-А-2/02-17/АЛ/77 от 02.02.2017 указывается цель по размещению рекламы - "СТО ОСКАР".

В своей совокупности вышеуказанные договоры о предоставлении информационных и рекламных услуг не свидетельствуют о том, что потребитель ассоциирует обозначение "" именно с лицом, подавшим возражение.

Вместе с тем, материалами возражения не подтверждаются права лица, подавшего возражение, на фирменное наименование, коммерческое обозначение и товарный знак/знак обслуживания ООО "Водород 24", указание на которые следуют из договора франчайзинга [9].

Сведения из социальной сети [24] не могут установить факт известности коммерческого обозначения "" поскольку не содержат сведения о просмотрах данных страниц потребителями, в связи с чем невозможно установить их количество. Вместе с тем, данные сведения содержат указание на иной имущественный комплекс, а именно Центр "Оскар", расположенный по адресу г. Красноярск, ул. Авиаторов, 8.

Коллегия считает необходимым отметить, что в своем возражении, лицо, его подавшее, отмечает наличие опасности ввода в заблуждение потребителя относительно качества предоставляемых услуг и реализуемых товаров.

Несмотря на формальное отсутствие в тексте возражения оснований для оспаривания правовой охраны товарному знаку по основаниям, предусмотренным пунктом 3 статьи 1483 Кодекса, коллегия считает необходимым проанализировать соответствие оспариваемого товарного знака указанной норме.

Сам по себе оспариваемый товарный знак "" не содержит сведений, которые бы являлись ложными или вводящими потребителя в заблуждение относительно лица, производящего товары, то есть применительно к оспариваемым товарам и услугам 07, 37, 40 классов МКТУ.

Вместе с тем, вывод о способности обозначения вводить потребителя в заблуждение относительно изготовителя товара может быть сделан в том случае, если данное обозначение ассоциируется у потребителя с иным производителем товаров/лица оказывающего услуги на основании имеющегося опыта. Для такого вывода необходимо наличие доказательств, подтверждающих активное и интенсивное использование обозначения лицом, подавшим возражение, в результате чего у потребителей способна возникнуть стойкая ассоциативная связь между указанным лицом и товарами/услугами 07, 37, 40 классов МКТУ, которые вводятся в гражданский оборот под соответствующим обозначением. Вышеуказанные сведения отсутствуют в материалах возражения.

Также не было представлено и данных социологического опроса, который бы подтверждал соответствующие доводы лица, подавшего возражение.

Таким образом, у коллегии отсутствуют основания полагать, что оспариваемый товарный знак противоречит требованиям пункта 3 статьи 1483 Кодекса.

Совокупность документов представленных правообладателем свидетельствует о ведении совместной предпринимательской деятельности с использованием обозначения "", что подтверждается и решением УФАС [26].

Материалами возражения не доказана известность коммерческого обозначения "" на территории Красноярского края, лицом, подавшим возражение, для производства и продвижении товаров / оказания им услуг для третьих лиц.

Таким образом, отсутствуют основания для удовлетворения возражения против предоставления правовой охраны товарному знаку по свидетельству N 752518 как противоречащему пункту 8 статьи 1483 Кодекса.

Учитывая вышеизложенное, коллегия пришла к выводу о наличии оснований для принятия Роспатентом следующего решения:

отказать в удовлетворении возражения, поступившего 29.07.2021, оставить в силе правовую охрану товарного знака по свидетельству N 752518.