Письмо Федеральной таможенной службы от 14 июня 2007 г. N 17-18/22137 "О направлении Методических рекомендаций" (отменено)

Письмо Федеральной таможенной службы от 14 июня 2007 г. N 17-18/22137
"О направлении Методических рекомендаций"

ГАРАНТ:

Приказом Федеральной таможенной службы от 27 ноября 2007 г. N 1472 настоящее письмо отменено

Направляем для использования в практической деятельности Методические рекомендаций по проверке на этапе таможенного контроля после выпуска товаров полномочий лиц на совершение таможенных операций по подаче таможенной декларации (далее - Методические рекомендации), разработанные Управлением таможенной инспекции ФТС России в целях реализации распоряжения ФТС России от 1 сентября 2006 г. N 320-р "О мерах по противодействию незаконному осуществлению деятельности в области таможенного дела" и повышения эффективности работы таможенных органов Российской Федерации по выявлению в рамках таможенного контроля после выпуска товаров фактов незаконного осуществления деятельности в области таможенного дела.

Методические рекомендации предназначены для применения подразделениями таможенной инспекции таможенных органов Российской Федерации.

Приложение: на 16 л.

Начальник Управления таможенной инспекции полковник таможенной службы

О.В. Грачев

Методические рекомендации
по проверке полномочий лица на подачу таможенной декларации на этапе таможенного контроля после выпуска товаров

Предметом рассмотрения настоящих Методических рекомендаций являются вопросы, наиболее часто встречающиеся при проведении проверок полномочий лиц, подающих таможенную декларацию.

Исходя из положений пункта 1 статьи 124 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее - ТК России) декларирование товаров является таможенной операцией и производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации или иным способом, предусмотренным ТК России, сведений, необходимых для таможенных целей. Декларирование производится декларантом или таможенным брокером (представителем) по выбору декларанта.

В соответствии с пунктом 5 статьи 124 ТК России таможенная декларация удостоверяется лицом, ее составившим и подписывается работником этого лица. Следовательно, в соответствии с вышеуказанной нормой таможенная декларация от имени декларанта - юридического лица/индивидуального предпринимателя заполняется и подписывается его работником, с которым заключен трудовой договор. При этом лицом, составившим таможенную декларацию, является юридическое лицо/индивидуальный предприниматель, от имени которого и действует на основании доверенности работник.

Кроме этого, в соответствии со статьями 18, 139 ТК России право на декларирование товаров от имени декларантов по их поручению предоставлено таможенным брокерам, при этом необходимым условием осуществления лицом деятельности в качестве таможенного брокера является включение такого лица в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Таким образом, от имени декларанта - юридического лица/индивидуального предпринимателя осуществлять действия по декларированию товаров, кроме его работника, может только таможенный брокер - российское юридическое лицо, включенное в Реестр таможенных брокеров (представителей).

Учитывая изложенное, физические лица, не состоящие в трудовых отношениях с декларантом, не вправе на основании гражданско-правовых договоров (например, договора поручения, договора возмездного оказания услуг и др.) или доверенностей декларировать товары от имени юридических лиц/индивидуальных предпринимателей. Подача таможенной декларации от имени декларанта на основании гражданско-правовых договоров или доверенности физическим лицом, не являющимся при этом работником такого декларанта, образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 16.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Вместе с тем, ТК России установлено два случая, когда физические лица вправе без требования о включении их в Реестр таможенных брокеров (представителей) представлять интересы третьих лиц (как физических, так и юридических) при осуществлении таможенных операций: представление от имени и по поручению перевозчика документов на товары и транспортные средства при прибытии товаров на таможенную территорию Российской Федерации (пункт 5 статьи 72 ТК России) и декларирование товаров, перемещаемых через таможенную границу в несопровождаемом багаже, от имени другого физического лица на основании его доверенности (пункт 6 статьи 286 ТК России).

В соответствии со статьей 20 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - Трудовой кодекс) и Постановлением Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 г. N 2 под работником понимается физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем на основе трудового договора, лично выполняющие определенную работу, с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка и состоящие в штате организации.

При осуществлении на этапе таможенного контроля после выпуска товаров проверки полномочий лица, подающего таможенную декларацию, выяснению подлежат следующие обстоятельства:

Является ли физическое лицо, подавшее таможенную декларацию от имени декларанта:

а) штатным работником декларанта;

б) штатным работником таможенного брокера.

Документами, свидетельствующими о том, что лицо, подавшее таможенную декларацию, является работником декларанта, согласно пункту 14 Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих таможенное оформление и таможенный контроль при декларировании и выпуске товаров, утвержденной приказом ГТК России от 28 ноября 2003 г. N 1356, являются трудовой договор и приказ о назначении на должность. В случае если таможенная декларация подается работником декларанта или работником таможенного брокера (представителя), полномочия таких работников на совершение действий от имени указанных лиц подтверждаются доверенностью, а при подаче декларации руководителем декларанта или руководителем таможенного брокера (представителя) - документом, подтверждающим в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации полномочия руководителя.

На этапе таможенного контроля после выпуска товаров полномочия лиц на подачу таможенной декларации, могут проверяться посредством:

- проверки достоверности сведений и документов, представленных при таможенном оформлении;

- получения пояснений от декларантов, таможенных брокеров и иных лиц, имеющих отношение к перемещению товаров и транспортных средств через таможенную границу, и располагающих сведениями об обстоятельствах, имеющих значение для проведения таможенной ревизии;

- ознакомления с документацией и информацией, представленных по требованию таможенных органов при проведении таможенной ревизии;

- сбора и анализа сведений, поступивших (в том числе по запросам таможенных органов) из налоговых, иных государственных контролирующих органов, а также организаций.

В отношении представленных документом проводится формальная и нормативная проверки. При формальной проверке производится внешний осмотр всех документов, проверяется их соответствие установленным законодательством формам, наличие в них всех необходимых реквизитов, а также отсутствие каких-либо посторонних записей, пометок. Представленные документы должны быть исполнены на стандартных бланках, либо содержать достаточное количество реквизитов для идентификации выдавшего их органа. При нормативной проверке определяется соответствие содержания документов, представленных при таможенном оформлении, требованиям действующего законодательства Российской Федерации.

Принимая во внимание, что проверка полномочий лиц, подавших таможенную декларацию, требует комплексного применения норм таможенного, трудового и гражданского законодательств, необходимо проводить детальный анализ представленных документов с привлечением в каждом конкретном случае специалистов правовых отделов и отделов административных расследований таможенных органов.

1. Проверка достоверности сведений и документов, представленных при таможенном оформлении

1.1. Трудовой договор

Анализ проводимых подразделениями таможенной инспекции проверок документов, подтверждающих полномочия лица, подающего таможенную декларацию, свидетельствует о том, что особую сложность представляет оценка надлежащего оформления трудового договора.

Оценивая представленные при таможенном оформлении трудовые договоры (соглашения) на предмет их соответствия требованиям трудового законодательства следует иметь в виду, что работником признается физическое либо юридическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Не могут выступать в качестве работодателей обособленные структурные подразделения (филиалы и представительства), поскольку они не имеют статуса юридических лиц и действуют только от имени юридического лица.

Согласно части 1 статьи 57 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - Трудовой кодекс) в трудовом договоре должны быть указаны следующие сведения:

- фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

- сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

- идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей);

- сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями; место и дата заключения трудового договора.

Что касается условий трудового договора, то к числу обязательных для включения в трудовой договор часть 2 статьи 57 Трудового кодекса относит следующие условия:

- место работы (в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения);

- трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы);

- дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудовым кодексом или иным федеральным законом, если иной срок не установлен Трудовым кодексом и иными федеральными законами (в соответствии со статьей 58 Трудового кодекса трудовые договоры могут заключаться как на неопределенный срок, так и на срок не более пяти лет (срочный трудовой договор). Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок);

- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

- режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

- условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами;

- другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

В то же время согласно статье 57 Трудового кодекса, если трудовой договор не содержит какие-либо сведения и (или) условия, из числа предусмотренных данной статьей в качестве обязательных, то это не является основанием для признания такого трудового договора незаключенным. На этом основании суды, рассматривающие жалобы на постановление по делу об административном правонарушении, расценивают факты ненадлежащего оформления трудовых договоров (отсутствие в трудовом договоре таких существенных условий как место работы, дата начала работы; наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации, в соответствии со штатным расписанием организации, условия оплаты труда), как упущения, недоработки работодателей, что исключает вину субъекта административного правонарушения. В связи с этим суды отменяют постановления таможенного органа и прекращают производство по делу.

Учитывая складывающуюся судебную практику, следует иметь в виду, что согласно части 3 статьи 57 Трудового кодекса, трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. Не внесение таких сведений и (или) условий в трудовой договор, является нарушением требований трудового законодательства и влечет ответственность по статье 5.27 КоАП РФ в виде наложения на должностных лиц штрафа.

На практике часто встречаются случаи заключения формального трудового договора, за которым фактически скрывается гражданско-правовой договор, в частности договор возмездного оказания услуг, как наиболее часто используемый работодателями для привлечения лиц к осуществлению декларирования от имени такого работодателя. В целях установления действительности трудового договора требуется проведение анализа содержания трудового договора для отграничения его от гражданско-правового договора, связанного с оказанием услуг.

Основные элементы (признаки), позволяющие отличить трудовой договор от гражданско-правового договора, приведены в таблице:

Договор на оказание услуг	Трудовой договор
Регулируется нормами гражданского права	Регулируется нормами трудового права
Стороны договора - заказчик и исполнитель	Стороны договора - работодатель и работник
Отношения сторон строятся на условиях равенства	Отношения сторон строятся на условиях подчиненности
Предмет договора - конечный результат (оказанная услуга)	Предмет договора - трудовая деятельность работника
Для выполнения услуги исполнитель может привлекать третьих лиц при сохранении личной ответственности за результаты работы	Трудовая функция выполняется лично работником с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, действующим в организации
Исполнитель может пользоваться определенными льготами, если об этом имеется договоренность с заказчиком и это условие отражено в тексте договора	Работнику полагаются льготы, предусмотренные трудовым законодательством, независимо от того, упоминаются ли они в договоре
Исполнитель получает вознаграждение после принятия заказчиком выполненных работ, оказанных услуг	Работнику гарантирована ежемесячная выплата заработной платы, в дни, определенные правилами внутреннего трудового распорядка
За нарушение условий договора стороны несут имущественную ответственность	За нарушение условий договора работник может быть привлечен к дисциплинарной и материальной ответственности, а работодатель - к материальной, административной и уголовной ответственности

В целях профилактики заключения работодателем и физическим лицом формального трудового договора (без намерения создать соответствующие правовые последствия) для оказания услуг по декларированию товаров следует о фактах нарушения законодательства, выявленных в ходе проверок, информировать с приложением копий соответствующих документов налоговые органы, органы по надзору за соблюдением трудового законодательства (государственные инспекции труда в субъектах Российской Федерации) по месту государственной регистрации работодателя для принятия к нему соответствующих мер воздействия.

1.2. Приказ о назначении на должность

На основании заключенного трудового договора работодателем издается приказ (распоряжение), которым оформляется прием на работу.

В приказе приводится наименование структурного подразделения, должность, условия приема на работу и характер работы (в порядке перевода из другой организации, по совместительству, для замещения временно отсутствующего работника, для выполнения определенной работы и др.). Приказ о назначении на должность должен издаваться по форме, утвержденной постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты".

Несоответствие приказа о назначении на должность условиям заключенного трудового договора, как того требует статья 68 Трудового кодекса, является нарушением требований трудового законодательства и влечет в качестве меры ответственности по статье 5.27 КоАП РФ наложение штрафа на должностных лиц.

1.3. Доверенность на совершение действий от имени декларанта либо от имени таможенного брокера

Гражданский кодекс Российский Федерации (далее - ГК России), определяет доверенность как документ, который одно лицо (доверитель) выдает другому (представителю) для представительства перед третьими лицами. Доверенности могут оформляться от имени юридических лиц, индивидуальных предпринимателей или от физических лиц.

Юридическую силу имеет только правильно оформленная доверенность. Общие требования к оформлению доверенности изложены в статьях 185-187 ГК России.

Согласно ГК России доверенность от имени юридического лица должна составляться в письменной форме, заверяться подписью руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и удостоверяться печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно-правовой формы доверителя и содержания полномочий.

Доверенность должна содержать следующие сведения:

- дату совершения;

- реквизиты доверителя и представителя (в соответствии с документами, удостоверяющими личность). В доверенности, выдаваемой от имени юридического лица, указываются его полное наименование, место нахождения, а также должностное положение лица, подписавшего доверенность;

- содержание полномочий.

Использование фирменного бланка организации или указание номера доверенности не является обязательным в соответствии с гражданским законодательством. В то же время согласно пункту 35 Инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации и транзитной декларации, утвержденной приказом ФТС России от 11 августа 2006 г. N 762, в случае, если ГТД заполняется работником декларанта или таможенного брокера (представителя) в графе 54 комплекта ТД3 в качестве сведения о документе, удостоверяющем полномочия лица, заполнившего ГТД, следует наряду с датой выдачи доверенности, указывать также номер доверенности.

Оформление нотариально удостоверенной доверенности для представительства в отношениях между юридическими/физическими лицами и таможенными органами действующим законодательством Российской Федерации не предусмотрено.

Доверенность оформляется на определенный срок. Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает максимальный срок ее действия - три года (ст. 186 ГК России). Отсутствие в доверенности указания на срок ее действия не означает, что данный документ недействителен, также как и не может служить основанием для отказа к ее приему. Если срок действия доверенности не указан, то она считается выданной на один год с даты ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее выдачи - ничтожна, т.е. не имеет юридической силы.

1.4. Подтверждение полномочий руководителя декларанта/таможенного брокера на подачу таможенной декларации

Согласно статье 53 ГК России органы юридического лица действуют в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В случае подачи таможенной декларации руководителем декларанта/таможенного брокера полномочия такого руководителя, действующего от имени юридического лица без доверенности, могут быть подтверждены:

- уставом юридического лица (оригиналом либо нотариально заверенной копией);

- протоколом (выпиской из протокола) общего собрания акционеров об избрании директора (генерального директора) акционерного общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (статьи 63, 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

- выпиской из протокола общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью об избрании единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, президента и др. (статьи 37, 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью");

- приказом о назначении руководителя государственного или муниципального унитарного предприятия (статья 113 ГК России).

1.5. Договор таможенного брокера (представителя) с декларантом

Одним из факторов, способствующих созданию условий для деятельности фирм-однодневок, оказывающих услуги по таможенному оформлению не имея специального разрешения на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера, является оформление отношений декларанта с таможенным брокером (представителем) через посредников с использованием, например, агентского договора, договора поручения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 124 и пунктом 4 статьи 139 ТК России таможенный брокер (представитель) вправе декларировать товары от имени и по поручению декларанта (на основе договора), а не по поручению посредника (агента, поверенного), которому таможенным законодательством не предоставлено право на осуществление действий по декларированию товаров.

Договор таможенного брокера (представителя) с декларантом отнесен Инструкцией о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих таможенное оформление и таможенный контроль при декларировании и выпуске товаров, утвержденной приказом ГТК России от 28.11.2003 N 1356 (далее - Инструкция), к документам, обязательным для представления таможенному органу при декларировании товаров. То есть представление договора таможенного брокера (представителя) с декларантом является условием принятия таможенной декларации.

О выявленных при таможенном контроле после выпуска товаров фактах невыполнения должностными лицами таможенных органов условий принятия таможенной декларации, установленных Инструкцией, следует информировать подразделения собственной безопасности таможенных органов.

2. Документы, которые могут быть затребованы при проведении таможенного контроля после выпуска товаров

2.1. Локальные нормативные акты и первичная документация по учету труда и его оплаты

Документами, свидетельствующими о том, что лицо является работником декларанта или таможенного брокера (представителя), могут служить локальные нормативные акты. Исходя из содержания статьи 8 Трудового кодекса работодателем (включая индивидуального предпринимателя) в пределах своей компетенции должны быть приняты локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права.

Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. N 1 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты" утверждены унифицированные формы первичных учетных документов, которые работодатель обязан использовать для учета кадрового состава, начисления и выплат заработной платы. Данные формы документации распространяются на всех работодателей независимо от организационных форм (в том числе на индивидуального предпринимателя).

Для целей таможенного контроля имеют значение следующие обязательные документы:

а) Локальные нормативные акты и первичные документы по учету кадров:

- штатное расписание, если в трудовых договорах с работниками указывается должность (ч. 1 ст. 57 Трудового кодекса, постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1).

Должность, указанная в трудовом договоре и приказе о приеме на работу работника, должна четко соответствовать той, которая записана в штатном расписании работодателя.

Штатное расписание содержит перечень структурных подразделений, наименование должностей, специальностей, профессий с указанием квалификации, сведения о количестве штатных единиц, должностных окладах, надбавках и месячном фонде заработной платы. Утверждается штатное расписание приказом (распоряжением) руководителя работодателя или уполномоченным им лицом. Изменения в штатное расписание также вносятся приказом руководителя или уполномоченным им лицом.

Отсутствие штатного расписания может трактоваться как нарушение трудового законодательства, влекущее административную ответственность в соответствии со статьей 5.27 КоАП РФ;

- график отпусков (ст. 123 Трудового кодекса и постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- трудовая книжка (ст. 66 Трудового кодекса)

Законодатель обязывает работодателя вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше 5 дней, в случае, если работа у данного работодателя является для работника основной. Сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы только по желанию работника на основании документа, подтверждающего работу по совместительству.

Невыполнение обязанности работодателей по ведению трудовых книжек является нарушением трудового законодательства, влекущим административную ответственность по статье 5.27 КоАП РФ;

- личная карточка работника (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- приказ о предоставлении отпуска работнику (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- приказ (распоряжение) о поощрении работника/работников (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- приказ (распоряжение) о направлении работника/работников в командировку (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- график сменности (при наличии сменной работы) (ст. 103 Трудового кодекса).

Трудовой договор, приказ (распоряжение) о приеме на работу, приказы (распоряжения) об изменении условий трудового договора, его прекращении, приказы (распоряжения) о поощрениях и взысканиях, а также персональные данные должны быть сформированы кадровой службой в "личное дело" работника.

б) Первичные документы по учету рабочего времени и расчетов по оплате труда:

- табель учета рабочего времени (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- расчетно-платежная ведомость (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1);

- лицевой счет (постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1).

2.2. Учетная документация, связанная с перечислением налога на доходы физических лиц и страховых взносов

Пунктом 1 статьи 230 Налогового кодекса установлено, что налоговые агенты ведут учет доходов, полученных от них физическими лицами в налоговом периоде, по форме, установленной Минфином России (форма 1-НДФЛ).

В соответствии со статьями 14, 24 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской федерации" страхователи (организации, индивидуальные предприниматели) обязаны вести учет начисленных и перечисленных страховых взносов в бюджет Пенсионного фонда.

2.3. Особенности проведения проверок в случаях, когда работодателем лица, подавшего таможенную декларацию, является индивидуальный предприниматель

В соответствии со статьей 11 Трудового кодекса все работодатели (юридические, физические лица (в том числе индивидуальные предприниматели) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности в трудовых отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иными актами, содержащими нормы трудового права.

Статьей 303 Трудового кодекса установлено, что при заключении трудового договора с работодателем - физическим лицом в письменный трудовой договор в обязательном порядке включаются все условия, существенные для работника и для работодателя.

Работодатель - физическое лицо обязан:

- оформить трудовой договор с работником в письменной форме;

- уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

- оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

Обращаем внимание, что 6 октября 2006 года вступили в силу изменения и дополнения, внесенные в Трудовой кодекс Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации". В соответствии с данным федеральным законом работодатели - физические лица разделены на работодателей - физических лиц, являющихся индивидуальными предпринимателями, и работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями. При этом статус индивидуального предпринимателя - работодателя приближен к статусу организации - работодателя.

С учетом статьи 20 Трудового кодекса для целей таможенного контроля имеют значение положения трудового законодательства, касающиеся работодателя - физического лица, являющегося индивидуальным предпринимателем.

Во изменение ранее действовавшего правила новой редакцией статьи 309 Трудового кодекса установлено что работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном Трудовым кодексом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно статье 66 Трудового кодекса работодатель - физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем, ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

До вступления в силу вышеназванного федерального закона Трудовой кодекс запрещал индивидуальным предпринимателям делать соответствующие записи в трудовых книжках, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. Документом, подтверждающим трудовой стаж работника у такого лица, являлся письменный трудовой договор. При этом трудовой договор с работником индивидуальный предприниматель был обязан в уведомительном порядке зарегистрировать в соответствующем органе местного самоуправления.

2.4. Особенности проведения проверок в случаях, когда лицо, подавшее таможенную декларацию, работает у декларанта/таможенного брокера на условиях совместительства

В практике работы таможенных органов нередко выявляются факты осуществления таможенных операций от имени нескольких юридических лиц в один и тот же период времени. В связи с этим возникает необходимость отграничения случаев подачи таможенной декларации ненадлежащим лицом от случаев подачи таможенной декларации лицом, выполняющим работу по совместительству.

Основываясь на статьях 60.1 и 282 Трудового кодекса необходимо учитывать следующие факторы, определяющие совместительство: работник имеет основное место работы, выполняет трудовые функции (должностные обязанности) в свободное от основной работы время, делает это регулярно и так же регулярно получает плату за работу по совместительству.

Совместительство может быть внутренним - это выполнение другой регулярно оплачиваемой работы у работодателя по основному месту работы, и внешним - выполнение другой регулярно оплачиваемой работы у другого работодателя (не по месту основной работы). Другим работодателем может быть и организация (юридическое лицо), и индивидуальный предприниматель.

Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Некоторые ограничения для работы по совместительству установлены для руководителей организаций (юридических лиц). Согласно статье 276 Трудового кодекса руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Процедура оформления на работу работника на условиях совместительства, такая же, как и при приеме на основную работу (заключение трудового договора в письменной форме, издание приказа о приеме на работу, заполнение личной карточки работника, присвоение табельного номера и др.) В трудовом договоре обязательно указывается, что работа является совместительством.

Законодательством ограничена максимальная продолжительность рабочего времени совместителей. Продолжительность рабочего времени совместителя не должка превышать 4 часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день. В течение одного месяца (учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленный для соответствующей категории работников (ст. 284 Трудового кодекса). Например, если учетный период времени - одна неделя, норма рабочего времени - 40 часов, то продолжительность рабочего времени совместителя не может превышать 20 часов.

Обращаем внимание, что ограничения продолжительности рабочего дня при работе по совместительству не применяются в двух случаях, а именно, когда по основному месту работы работник:

- приостановил работу в связи с нарушением работодателем сроков выплаты зарплаты (ч. 2 ст. 142 Трудового кодекса);

- отстранен от работы в соответствии с медицинским заключением, а перевод его на другую работу невозможен (ч. 2 и ч. 4 ст. 73 Трудового кодекса).

Учитывая, что режим рабочего времени и времени отдыха (он обычно для совместителей индивидуален) является обязательным условием для включения в трудовой договор, он должен быть прописан в трудовом договоре. Например, соответствующее положение может быть сформулировано следующим образом:

"Работнику устанавливается рабочая неделя продолжительностью 12 часов. Работник работает по скользящему графику: в понедельник, среду и пятницу с 18.00 до 20.00, во вторник и четверг с 17.00 до 20.00. Выходными днями для Работника являются суббота и воскресенье".

Или:

"Работнику устанавливается пятидневная рабочая неделя продолжительностью 20 (двадцать) часов: с понедельника по пятницу с 17.00 до 21.00. Выходными днями для Работника являются суббота и воскресенье".

Отпуск при работе по совместительству предоставляется одновременно с отпуском по основной работе. Основанием для предоставления отпуска является справка с основного места работы о дате начала ежегодного оплачиваемого отпуска (ст. 286 Трудового кодекса).

С учетом данных особенностей регламентации труда лиц, работающих по совместительству, для целей проверки достоверности представленных трудовых договоров о работе по совместительству наряду с оценкой иных документов особое значение приобретают - табель учета рабочего времени, график отпусков, приказ о предоставлении отпуска работнику.

3. Взаимодействие подразделений таможенной инспекции и других правоохранительных подразделений таможенных органов

При обнаружении на этапе таможенного контроля после выпуска товаров признаков административных правонарушений или преступлений должностным лицам подразделений таможенной инспекции необходимо руководствоваться пунктом 20 Порядка организации и проведения таможенной ревизии, утвержденного приказом ГТК России от 11 июня 2004 г. N 663, и Инструкцией об организации взаимодействия функциональных подразделений и подразделений дознания таможенных органов Российской Федерации при обнаружении признаков преступлений, проведении проверок сообщений о преступлениях, производстве дознания и неотложных следственных действий, утвержденной приказом ФТС России от 17 августа 2006 г. N 778.

О признаках нарушений должностными лицами таможенных органов законодательства Российской Федерации, выявленных при осуществлении таможенного контроля после выпуска товаров, следует информировать подразделения собственной безопасности таможенных органов.

4. Взаимодействие таможенных органов с другими государственными органами на этапе контроля после выпуска товаров

Пунктом 11 статьи 408 ТК России закреплено право таможенных органов получать от государственных органов и организаций информацию, необходимую для выполнения своих функций в соответствии с ТК России.

В целях выявления фактов оказания услуг по таможенному оформлению товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации, лицами, не являющихся штатными работниками таможенных брокеров (представителей) либо штатными работниками декларантов, а также правовой оценки трудовых договоров, представленных при таможенном оформлении, целесообразно направлять в территориальные подразделения государственных органов запросы о предоставлении необходимых сведений, а также информировать данные органы о выявленных фактах нарушения законодательства Российской Федерации.

а) В налоговых органах:

- запрашивается информация о налоговых перечислениях (налог на доходы физических лиц) налогового агента (декларанта/таможенного брокера) на дату запроса. При этом следует учитывать, что такие сведения в соответствии с пунктом 2 статьи 230 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Налоговый кодекс) налоговые агенты представляют в налоговый орган по месту своего учета ежегодно не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом.

ГАРАНТ:

Нумерация подпунктов приводится в соответствии с источником

в) В органах местного самоуправления

- запрашиваются сведения о регистрации трудового договора, заключенного работодателем - физическим лицом, являющимся индивидуальным предпринимателем, с лицом, подавшим таможенную декларацию. Данные сведения запрашиваются с учетом того, что до вступления в силу изменений, внесенных в Трудовой кодекс Федеральным законом от 30 июня 2006 г. N 90-ФЗ, то есть до 6 октября 2006 года, работодатель - индивидуальный предприниматель, обязан был в соответствии с Трудовым кодексом зарегистрировать трудовой договор с работником в соответствующем органе местного самоуправления.

г) В банках

- запрашивается информация, необходимая для установления факта оплаты декларантом/таможенным брокером услуг лиц по проведению таможенного оформления. В запросах обязательно должна быть ссылка на пункт 3 статьи 363 ТК России, в соответствии с которой таможенные органы для проведения таможенного контроля вправе получать от банков и иных кредитных организаций справки об операциях таможенных брокеров и декларантов. Требуется также ссылка на статью 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", согласно которой справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных законодательными актами о деятельности этих органов.

Запросы направляются в банки, где юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями открыты расчетные счета. В запросе следует указать конкретный период, когда предположительно произведено списание средств со счета декларанта/таможенного брокера на счет лица, оказавшего услуги по таможенному оформлению.

д) В территориальные органы Федеральной службы по труду и занятости (государственные инспекции труда в субъектах Российской Федерации)

- с учетом полномочий указанных органов по осуществлению государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, следует направлять трудовые договоры, представленные при таможенном оформлении, для проведения правовой экспертизы и получения заключения о наличии или отсутствии фактических трудовых отношений между декларантом/таможенным брокером и лицом, подавшим таможенную декларацию.

е) В территориальных органах Федеральной миграционной службы

- запрашиваются сведения о выдаче в установленном порядке работодателям разрешений на привлечение иностранных работников в Российскую Федерацию и использование их труда, а также выдаче разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства.

Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правом положении иностранных граждан в Российской Федерации" установлено, что иностранные граждане (под которыми, согласно ст. 2 названного федерального закона, понимаются в том числе, лица без гражданства) могут быть приняты на работу при наличии у них разрешения на работу, а также наличия у работодателя разрешения на привлечение иностранной рабочей силы. Указанные разрешения выдаются Федеральной миграционной службой.

Условия привлечения и использования иностранных работников не распространяются на граждан Республики Беларусь, которые в соответствии с нормами международного права имеют право на ведение трудовой деятельности в России наравне с гражданами Российской Федерации.

Обязанность получения разрешений определяется статусом иностранного гражданина. Не требуется получать разрешение на работу иностранным гражданам, имеющим статус постоянно проживающих в Российской Федерации. Работодатель не обязан получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, в случае, если иностранный гражданин временно или постоянно проживает на территории Российской Федерации.

Согласно указанному Федеральному закону:

- временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание;

- постоянно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство;

- временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин лицо, не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Временно пребывающий или проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Следует иметь в виду, что отсутствие разрешений у работодателя или иностранного работника не влечет по действующему законодательству таких правовых последствий как, например, признание трудовых отношений между работодателем и иностранным работником недействительными, либо признания действий работодателей/иностранных работников, совершенных в рамках трудового договора, нелегитимными. В то же время, в целях профилактики заключения формального трудового договора для оказания услуг по декларированию товаров лицами, не являющимися штатными работниками таможенных брокеров/декларантов, целесообразно о выявленных фактах нарушения законодательства Российской Федерации информировать территориальные органы Федеральной миграционной службы, с учетом полномочий данной службы по надзору и контролю за соблюдением правил привлечения работодателями, заказчиками работ (услуг) иностранных работников в Российскую Федерацию и использования их труда.