Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 9 июля 2009 г. N 59/06-01-3-14-09 (ключевые темы: промышленный образец - исключительные права - товарный знак - полезная модель - результаты интеллектуальной деятельности)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области
от 9 июля 2009 г. N 59/06-01-3-14-09

Комиссия Новосибирского УФАС России по рассмотрению дела N59/06-01-3-14-09 о нарушении антимонопольного законодательства в составе:

Лопаткина Т. В. - заместитель руководителя управления - начальник отдела рекламы, председатель Комиссии;

Ю. В. Виногорова - главный специалист-эксперт отдела рекламы, член Комиссии;

К. А. Киселев - специалист-эксперт отдела рекламы, член Комиссии;

В. В. Смышляев - старший специалист 1 разряда отдела анализа и взаимодействия с органами государственной власти, член Комиссии

рассмотрев дело N59/06-01-3-14-09, возбужденное по признакам нарушения ОАО "Новосибирский хладокомбинат" (далее по тексту - ОАО "Новосибхолод") (630088, г. Новосибирск ул.Сибиряков-Гвардейцев, 54) п.п.2, 4 ч.1 ст.14 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее по тексту - Закона "О защите конкуренции"), выразившихся:

- в незаконном использовании ОАО "Новосибхолод" на упаковке товара - мороженого, названия "ГОСТовский", фонетически и семантически до степени смешения сходное с товарным знаком "ГОСТОВ", правообладателем которого в соответствии со Свидетельством о регистрации N 298182 от 14.11.2005 г. является ООО "Хладокомбинат N 3";

- в незаконном использовании ОАО "Новосибхолод" дизайна-макета упаковки мороженого "ГОСТовский" в ассортименте, исключительное право в отношении которого принадлежит ООО "Хладокомбинат N 3",

- в введении в заблуждение в отношении производителя товара,

в присутствии:

представителя заявителя ООО "Хладокомбинат N 3" не явился, уведомлен надлежащим образом, почтовое уведомление N63001113828672,

представителя ответчика ОАО "Новосибирский хладокомбинат" не явился, уведомлен надлежащим образом, почтовое уведомление N63001113828605, установила

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области 07.08.2008 г. (вх. N 4281) поступило заявление ООО "Хладокомбинат N 3", г.Екатеринбург, о нарушении ОАО "Новосибхолод" антимонопольного законодательства при реализации мороженого пломбира эскимо "ГОСТовский". По мнению заявителя, недобросовестная конкуренция выражается в том, что:

· ОАО "Новосибхолод" на упаковке товара - мороженого, использует название "ГОСТовский", фонетически и семантически до степени смешения сходное с принадлежащим Заявителю товарным знаком "ГОСТОВ", исключительное право использования которого принадлежит Заявителю согласно Свидетельству о регистрации N 298182 от 14.11.2005 г.;

· ОАО "Новосибхолод" при реализации пломбира эскимо "ГОСТовский" также использует упаковку, в целом слепо скопированную без соответствующего разрешения с упаковки мороженого пломбир "ГОСТовский", выпускаемого заявителем. По мнению заявителя, данная упаковка является произведением дизайнерского искусства и объектом авторского права с соответствующим режимом правовой охраны, который ОАО "Новосибхолод" также нарушается, а само использование упаковки ОАО "Новосибхолод" в соответствии со ст.14 Закона "О защите конкуренции" вводит потребителя в заблуждение в отношении производителя мороженого.

В результате проведённой Новосибирским УФАС проверки 10.11.2008 г. возбуждено дело N 59 по признакам нарушения ОАО "Новосибхолод" п.4 ч.1 ст.14 Закона "О защите конкуренции", выразившегося в незаконном использовании ОАО "Новосибхолод" на упаковке товара - мороженого, названия "ГОСТовский", фонетически и семантически до степени смешения сходное с товарным знаком "ГОСТОВ", правообладателем которого в соответствии со Свидетельством о регистрации N 298182 от 14.11.2005 г. является ООО "Хладокомбинат N 3", и 22.01.2009 г. возбуждено дело N 06-01-3-14-09 по признакам нарушения ОАО "Новосибхолод" п.п.2, 4 ч.1 ст.14 Закона "О защите конкуренции", выразившихся в незаконном использовании ОАО "Новосибхолод" дизайна-макета упаковки мороженого "ГОСТовский" в ассортименте, исключительное право в отношении которого принадлежит ООО "Хладокомбинат N 3", и введении в заблуждение в отношении производителя товара.

Приказом руководителя управления N 19 от 22.01.2009 г. указанные дела объединены в одно производство.

Проведённой проверкой установлено, что согласно Свидетельству о регистрации N 298182 от 14.11.2005 г. ООО "Хладокомбинат N 3" является правообладателем товарного знака "ГОСТОВ" в отношении товаров 30 класса МКТУ, в т.ч. мороженое, пищевой лёд, мороженое фруктовое.

Согласно Выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Хладокомбинат N 3" от 02.04.2008 г., Свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ датой регистрации при создании ООО "Хладокомбинат N 3" является 23.05.2000 г., одним из видов экономической деятельности - производство мороженого.

Как усматривается из представленной ООО "Хладокомбинат N 3" справки о продажах мороженого под маркой "ГОСТовский", мороженое данной марки было введено ООО "Хладокомбинат N 3" в оборот путём продажи в период с 2005 г. и находится в обороте по настоящее время.

Согласно представленных ОАО "Новосибхолод" документов: Выписки из ЕГРЮЛ от 18.08.2008 г., Свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ, Устава, датой регистрации предприятия является 28.06.1994 г., в числе видов экономической деятельности - производство мороженого и оптовая торговля мороженым.

Как усматривается из представленной ОАО "Новосибхолод" справки, в ассортимент продукции предприятия входит эскимо "ГОСТовский" пломбир ванильный, товар, содержащий на этикетке обозначение "ГОСТовский пломбир" был введён ОАО "Новосибхолод" в гражданский оборот 03.06.2008 г., города распространения - в т.ч., г.Екатеринбург.

Таким образом, ООО "Хладокомбинат N 3" и ОАО "Новосибхолод" производят продажу в один временной период времени одного и того же товара - мороженого, на одном рынке - г.Екатеринбург, т.е. в условиях конкурентной ситуации.

В соответствии с п.9 абз.1 ст.4 Закона "О защите конкуренции" под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Согласно ст.14 Закона "О защите конкуренции" не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:

· введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства,

потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей (п.2);

· продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно

использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг(п.4).

В соответствии с ч.1 ст.1225 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются в том числе:

· произведения науки, литературы и искусства;

· товарные знаки и знаки обслуживания;

· промышленные образцы.

Перечень, приведенный в данной статье, является исчерпывающим.

Промышленный образец - художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов (ст. 1352 ГК РФ).

Согласно положениям ч.ч.1, 2 ст.1255 ГК РФ, интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами.

Автору произведения принадлежит, в т.ч., исключительное право на произведение.

В соответствии со ст.5 Федерального закона РФ "О введении в действие части четвёртой Гражданского кодекса РФ" от 18.12.2006 г. N 231-ФЗ, часть 4 Кодекса применяется к правоотношениям, возникшим после введения её в действие. По правоотношениям, возникшим до введения в действие части четвёртой Кодекса, она применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения её в действие.

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, охраняемые на день введения в действие части четвёртой Кодекса, продолжают охраняться в соответствии с правилами части четвёртой Кодекса.

Автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется в соответствии с законодательством, действовавшим на момент создания произведения.

В соответствии с п.3 ст.1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Комбинированное обозначение, размещённое на упаковке (этикетке) для товара "мороженое" производства ОАО "Новосибхолод", включающее словесный элемент "ГОСТовский", используется в отношении товара, для индивидуализации которого, в т.ч., зарегистрирован товарный знак по свидетельству N 298182.

В ходе рассмотрения настоящего дела в целях анализа имеющей быть место ситуации Новосибирским УФАС был направлен запрос в Роспатент, на разрешение в котором, в т.ч., был поставлен вопрос о сходстве до степени смешения обозначения "ГОСТовский", используемое на этикетке ОАО "Новосибхолод", с товарным знаком "ГОСТОВ" по свидетельству на товарный знак N 298182 от 14.11.2005 г., правообладателем которого является ООО "Хладокомбинат N 3".

Согласно ответу Роспатента, в результате проведённого исследования установлено, что представленное комбинированное обозначение может быть признано не сходным с товарным знаком "ГОСТОВ" по свидетельству N 298182. В результате использования данных обозначений для однородных товаров в гражданском обороте не может возникнуть вероятность смешения в силу их различного общего зрительного восприятия.

Таким образом, в части использования ОАО "Новосибхолод" на упаковке товара - мороженого, названия "ГОСТовский", признаки нарушения, предусмотренные п.4 ч.1 ст.14 Закона "О защите конкуренции", а именно, продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности, отсутствуют.

В ходе проведения проверки ООО "Хладокомбинат N 3" в обоснование исключительных прав на дизайн-макет упаковки был представлен Договор авторского заказа от 01.05.2005 г., заключенный с <_>, согласно которого автор-исполнитель, <_> обязуется создать и передать Заказчику, ООО "Хладокомбинат N 3" - заявителю, графическое произведение: оригинальный эскиз упаковки для мороженого "Пломбир Гостовский" в ассортименте, в срок до 20 мая 2005 г., а Заказчик - принять его и оплатить. В соответствии с п.1.2 указанного договора Автор-исполнитель обязуется передать Заказчику также полный объём исключительных прав на использование произведения. Согласно акту сдачи-приёмки работ от 15.05.2005 г. автор-исполнитель выполнил и передал, а заказчик принял графическое произведение: оригинальный эскиз упаковки для мороженого "Пломбир Гостовский" в ассортименте, а также, автор-исполнитель передал, а заказчик принял исключительные права на использование вышеуказанного графического произведения.

При этом в ходе рассмотрения дела Новосибирским УФАС России ООО "Хладокомбинат N3" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с исковым заявлением о пресечении действий ОАО "Новосибхолод", нарушающих исключительные права истца на использование графического изображения "Пломбир эскимо гостовский". В процессе рассмотрения спора от истца поступило письменное заявление об изменении предмета иска, в соответствии с которым истец просит запретить ответчику реализацию товаров, упакованных с использованием на этикетке графического изображения "Пломбир гостовский", исключительное право на которое было приобретено ООО "Хладокомбинат N3" по договору авторского заказа от 01.05.2005, заключенному с <_>

В судебном заседании ответчик пояснил, что использование упаковки мороженого "Пломбир ГОСТовский" законно на основании договора авторского заказа с отчуждением ответчику исключительного права на промышленный образец, заключенном 23.01.2005 между ответчиком и автором - <_>на основании которого ответчик получил исключительное право на использование данного промышленного образца в любой форме и любым способом. Кроме того, ООО "Хладокомбинат N3" не является обладателем патента на промышленный образец - упаковку мороженого "Пломбир Гостовский".

Арбитражным судом установлено следующее.

Графическое изображение мороженого относится к результатам интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, определяющего его внешний вид. Спорное графическое изображение является промышленным образцом и, соответственно, относится к объектам патентных прав (ст.ст.1349, 1352 ГК РФ).

Общественные отношения, связанные с интеллектуальными правами на изобретения, полезные модели и промышленные образцы (патентные права) регулируются главой 72 ГК РФ.

Согласно ст. 1346 ГК РФ, на территории Российской Федерации признаются исключительные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, удостоверенные патентами, выданными федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, или патентами, имеющими силу на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

В соответствии со ст. 1353 ГК РФ, исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующих промышленного образца, на основании которой федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности выдает патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

Согласно п.п.1, 3 ст. 1354 ГК РФ, патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец удостоверяет приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца, авторство и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец; охрана интеллектуальных прав на промышленный образец предоставляется на основании патента в объеме, определяемом совокупностью его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца (пункт 2 статьи 1377).

Истцом не представлено доказательств того, что им получен патент на спорный промышленный образец - упаковку мороженого "Пломбир Гостовский", следовательно, у него отсутствуют основания требовать защиты нарушенного исключительного права на спорный промышленный образец.

Установление при имеющихся обстоятельствах, сходно ли изображение на этикетке мороженого, используемой в производстве истцом, с изображением на этикетке мороженого, используемого в производстве ответчиком, не имеет существенного значения. При вышеизложенных обстоятельствах Арбитражным судом Новосибирской области ООО "Хладокомбинат N3" в удовлетворении исковых требований отказано.

На момент рассмотрения дела Комиссией Новосибирского УФАС России - 09.07.2009 г., решение Арбитражного суда Новосибирской области вступило в законную силу. Сведений об обжаловании решения не поступало.

Таким образом, из указанного решения суда следует, что незаконное использование результатов интеллектуальной деятельности со стороны ОАО "Новосибхолод" в части использования графического изображения на этикетке товара - мороженого "Пломбир Гостовский" не установлено.

Следовательно, в данной части признаки нарушения, предусмотренные п.4 ч.1 ст.14 Закона "О защите конкуренции", а именно, продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности, отсутствуют.

Следовательно, нарушения п.2 ч.1 ст.14 Закона "О защите конкуренции", согласно которому не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей, Комиссией Новосибирского УФАС России не установлено.

Руководствуясь ст. 23, ч. 1 ст. 39, ч.ч. 1 - 4 ст. 41, ст. 48, ч. 1 ст. 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", решила

1. В виду отсутствия нарушения антимонопольного законодательства, а именно п.п.2, 4 ч.1 ст.14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в рассматриваемых комиссией действиях ОАО "Новосибхолод" рассмотрение дела N 59/06-01-3-14-09 прекратить.

Решение изготовлено в полном объеме "09" июля 2009 г.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Председатель Комиссии Т. В.Лопаткина

Члены Комиссии Ю.В.Виногорова

К. А. Киселев

В. В. Смышляев