Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай от 22 августа 2014 г. N 14 (ключевые темы: регистрация ООО - антимонопольный орган - реклама - сотовая связь - лицензия)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай
от 22 августа 2014 г. N 14

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

19 августа 2014 года, рассмотрев дело N 14 от 19.05.2014 г., возбужденное в отношении ЗАО "ГрандТелеком" (ОГРН: 1057748240516, ИНН: 7722556255, юридический адрес г. Москва, ул. Бочкова, д. 6, корп. 1), по факту распространения СМС-сообщения: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828", по сетям мобильной связи с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе",

в отсутствии представителей:

заявителя - <_> (г. Москва, <_>) (уведомлен надлежащим образом);

лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе - ЗАО "ГрандТелеком" (ОГРН: 1057748240516, ИНН: 7722556255, юридический адрес г. Москва, ул. Бочкова, д. 6, корп. 1) (уведомлено надлежащим образом), установила:

19.03.2014 г. в управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай на рассмотрение поступило заявление гражданина <_> вх. N 643, являющегося абонентом оператора сотовой связи "Мегафон", о распространении рекламного смс-сообщения посредством сотовой связи с признаками нарушения статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Из существа заявления следует, что 17 марта 2014 года в 18.53 часов <_> получил на свой мобильный телефон (абонентский номер +7<_>) от отправителя +79083534668 через SMS-центр: +79023708198 нежелательную смс-рекламу следующего информационного содержания: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828".

По мнению заявителя, данное сообщение является рекламой. Заявитель считает, что вышеуказанными действиями распространитель смс-рекламы нарушил Закон "О рекламе", так как согласия на получение рекламы посредством сотовой связи он не давал.

В качестве подтверждения факта получения смс-рекламы заявителем представлен скриншот со своего сотового телефона, подтверждающий факт получения абонентом вышеуказанного смс-сообщения.

В рамках рассмотрения заявления УФАС по Республике Алтай был направлен соответствующий запрос в адрес ОАО "Мегафон" - оператора сотовой связи о предоставлении информации исх. N 671/05 от 25.03.2014 г., и запрос заявителю о предоставлении дополнительной информации исх. от 25.03.2014 N 664/05.

ОАО "Мегафон" представило информацию исх. от 07.04.2014 N 5/3-06-DD-Исх-00204/14, подтверждающую факт получения абонентом +7<_> смс-сообщения 17.03.2014 г. в 18.53 часов от отправителя +79083534668.

Вместе с тем ОАО "Мегафон" сообщило, что в связи с загруженностью оборудования и биллинговой системы в Московском районе, на оборудовании Столичного филиала ОАО "Мегафон" не сохранилась информация об отправителях смс-сообщений, полученных абонентами 17 марта 2014 года.

Таким образом, представить сведения о рекламораспространителях, отправителях либо SMS-центрах операторов связи, с сети которых поступило смс-сообщение: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828", ОАО "Мегафон" не может.

По сведениям официального Интернет-сайта Федерального агентства связи, к компетенции которого относится выделение операторам ресурса нумерации, указанный в смс-сообщении номер SMS-центра +79023708198 относится к оператору "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем", Самарская область скриншот http//www.rossvyaz.ru/activity/num_resursNum/ от 17.04.2014 г.

По информации, полученной от ОАО "СМАРТС" (вх. N 1264 от 15.05.2014 г.), следует, что согласно технической документации номер +79023708198 был закреплен за SMS-центром ЗАО "СМАРТС-Уфа" ОГРН: 1126315004727, ИНН: 0277900347, юридический адрес: 450044, г. Уфа, ул. Первомайская, 8а.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай по итогам рассмотрения заявления Ковалева А.С. пришло к выводу, что в действиях ЗАО "СМАРТС-Уфа", связанных с распространением СМС-рекламы: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828" по сетям мобильной связи оператора сотовой связи ОАО "Мегафон" на абонентский номер +7<_> без согласия абонента <_> усматриваются признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

В соответствии с частями 1, 2 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе", определением Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай от 19.05.2014 г. возбуждено дело N 14 в отношении ЗАО "СМАРТС-Уфа" и назначено к рассмотрению на 18.06.2014 г. Данное определение было направлено Ковалеву А.С. и на юридический адрес ЗАО "СМАРТС-Уфа" с уведомлением о вручении (почтовая корреспонденция N64900071882117 согласно уведомлению о вручению получена 26.05.2014 г.).

18.06.2014 г. на рассмотрение дела N 14 от 19.05.2014 г. представитель ЗАО "СМАРТС-Уфа" не явился. ЗАО "СМАРТС-Уфа" о дате, времени и месте рассмотрения дела N 12 от 19.05.2014 г. надлежащим образом уведомлено.

18.06.2014 г. определением дело N 14 было отложено и назначено к рассмотрению на 09.07.2014 г. Данное определение было направлено на юридический адрес ЗАО "СМАРТС-Уфа" с уведомлением о вручении (почтовая корреспонденция N64900071883329 согласно уведомлению о вручению получена 24.06.2014 г.).

09.07.2014 г. на рассмотрение дела N 14 от 19.05.2014 г. представитель ЗАО "СМАРТС-Уфа" не явился. ЗАО "СМАРТС-Уфа" о дате, времени и месте рассмотрения дела N 14 от 19.05.2014 г. надлежащим образом уведомлено.

09.07.2014 г. определением дело N 14 было отложено и назначено к рассмотрению на 31.07.2014 г. Данное определение было направлено на юридический адрес ЗАО "СМАРТС-Уфа" с уведомлением о вручении (почтовая корреспонденция N64900071884807 согласно уведомлению о вручению получена 16.07.2014 г.).

14.07.2014 г. в адрес УФАС по РА от ЗАО "СМАРТС-Уфа" поступила информация (вх. N 1970) о том, что в соответствии с договором на предоставление услуг N 10-01-212 от 15.10.2013 г. отправка вышеуказанного сообщения осуществлялась ЗАО "ГрандТелеком".

31.07.2014 г. определением дело N 14 было отложено и назначено к рассмотрению на 19.08.2014 г. Лицо, в чьих действиях содержатся признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" - ЗАО "СМАРТС-Уфа" было заменено на надлежащее лицо - ЗАО "ГрандТелеком" Данное определение было направлено на юридический адрес ЗАО "ГрандТелеком" с уведомлением о вручении (N64900075364237) и на адрес электронной почты y.andreev@smscell.ru.

Данные определения были размещены на сайте УФАС по РА в сети Интернет, находящемся в общем доступе.

Согласно части 3 статьи 54 Гражданского Кодекса Российской Федерации в едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес юридического лица. В соответствии со статьей 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Согласно информации с официального сайта Почты России корреспонденция с номером 64900075364237 прибыла в место вручения 07.08.2014 г. 08.08.2014 г. была предпринята попытка вручения, но в силу временного отсутствия представителя ЗАО "ГрандТелеком" по юридическому адресу корреспонденция не была вручена, следовательно, в силу ст. 165.1 ГК РФ на момент заседания Комиссии УФАС по РА ЗАО "ГрандТелеком" было надлежащим образом уведомлено о дате и времени рассмотрения дела о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно части 9 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Порядок рассмотрения Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе устанавливают Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, утвержденные постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. N 508.

На основании пункта 30 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 г. N508, Комиссией УФАС по РА принято решение о рассмотрении дела по существу в отсутствии <_> и представителя ЗАО "ГрандТелеком".

В ходе рассмотрения дела Комиссия установила следующее:

1. В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе", реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования может быть товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар, согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Как следует из статьи 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" для целей данного Федерального закона используются следующие основные понятия:

- абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

- электросвязь - любые излучения, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Соответственно, термин "реклама", примененный в пункте 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ, предполагает значение, отличающееся от общего определения, данного в статье 3 этого же Закона, а именно в нем отсутствует такой признак рекламы, как ее адресованность неопределенному кругу лиц. Информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного (посредством абонентского номера или уникального кода идентификации) абонента, который ее получает.

В письме ФАС России от 05.04.2007 г. N АЦ/4624 разъяснено, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Поскольку рассматриваемое СМС-сообщение "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828" направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования (услугам по созданию организации и получению разрешительных документов), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, и не содержит указания на конкретного субъекта получения, в соответствии с Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ оно является рекламой.

2. В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

ЗАО "ГрандТелеком" не представило Комиссии УФАС по РА документы, свидетельствующие о получении у Ковалева А.С. согласия на получение рекламы.

Заявитель также указывает, что он не давал отправителю СМС-рекламы разрешения на получение рекламы, что свидетельствует о нарушении требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ.

3. Частью 7 статьи 38 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ ответственность за нарушение части 1 статьи 18 настоящего Федерального закона возложена на рекламораспространителя.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ, рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласно информации и копиям документов, представленным ЗАО "СМАРТС-Уфа" 14.07.2014 г. вх. N1970, ЗАО "ГрандТелеком" самостоятельно производит все необходимые действия, начиная с момента подготовки текста, его редактирования и заканчивая формированием списков абонентов, на основании договора об оказании услуг N 10-01-212 от 15.10.2013 г.

Таким образом, рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ЗАО "ГрандТелеком".

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ реклама, не соответствующая требованиям законодательства о рекламе, признается ненадлежащей. Ненадлежащая реклама не допускается.

Комиссия УФАС по РА считает, что СМС-реклама: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828", распространенная на мобильный телефон заявителя (абонентский номер +7<_>) от отправителя +79083534668 через SMS-центр: +79023708198 является ненадлежащей.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Комиссия, решила:

1. Признать ЗАО "ГрандТелеком" (ОГРН: 1057748240516, ИНН: 7722556255, юридический адрес г. Москва, ул. Бочкова, д. 6, корп. 1) нарушившим часть 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" по факту распространения СМС-рекламы: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828" по сетям мобильной связи на абонентский номер +7<_> без предварительного согласия абонента <_> на получение рекламы;

2. Выдать ЗАО "ГрандТелеком" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно, прекратить распространение СМС-рекламы: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828" по сетям мобильной связи без согласия абонента на ее получение.

Решение антимонопольного органа может быть обжаловано в арбитражный суд, в течение трех месяцев, в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе по делу N 14 от 19.05.2014 г.

22 августа 2014 г. г. Горно-Алтайск

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

на основании своего решения от 22.08.2014 г. по делу N 14 от 19.05.2014 г. о признании ЗАО "ГрандТелеком", нарушившим часть 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", по факту распространения СМС-рекламы: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828", по сетям мобильной связи, и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органам дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. ЗАО "ГрандТелеком" (ОГРН: 1057748240516, ИНН: 7722556255), со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", а именно, не допускать распространение СМС-рекламы: "Строительный допуск СРО 1 день! Открыть ООО дешево! Лицензии 84952368828" по сетям мобильной связи без согласия абонентов на ее получение;

2. ЗАО "ГрандТелеком" представить в срок до 30.09.2014 г. в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Алтай доказательства о принятии к исполнению пункта 1 настоящего предписания

В соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе или законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа об отмене либо изменении противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или акта органа местного самоуправления влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.