Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области от 18 января 2016 г. N 04-01/21-15 (ключевые темы: договор публичной оферты - реклама - антимонопольный орган - финансовая услуга - ответ на запрос)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области
от 18 января 2016 г. N 04-01/21-15

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

председатель Комиссии - заместитель руководителя управления Завьялов М. Ф.,

члены Комиссии - начальник отдела естественных монополий и рекламы Бай-Бородина Л. Ю., ведущий специалист-эксперт Солодяшкина С.Д., ведущий специалист-эксперт Ивнева М. Б.,

рассмотрев дело N 04-01/21-15 по признакам нарушения законодательства о рекламе по факту рассылки смс-сообщения рекламного характера без согласия абонента на его получение, установила:

ИП <_> ООО "Контакт Сервис", ООО "Альфа-Телеком", ООО "МедиаВолна", в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, на заседание Комиссии не явились, должным образом извещены о дате, времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии с пунктом 30 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссией принято решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц.

Ярославским УФАС России рассмотрено обращение физического лица, поступившее 24.02.2015 г., относительно получения данным лицом без его согласия смс-сообщения рекламного характера: "Нужны ДЕНЬГИ Даем до 100 т. р.! Ежемес. платеж! 88007759977 PROFI CREDIT" 23.02.2015 в 14:14 на номер <_> с номера +7-902-228-43-61 через смс-центр +7-902-370-82-99.

Дело возбуждено по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"), поскольку указанное смс-сообщение получено абонентом без его согласия на получение.

Рассмотрев материалы дела, ранее представленные пояснения ИП <_> ООО "Контакт Сервис", Комиссия пришла к следующим выводам.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе") реклама - информация, распространяемая любым способом, в любой форме и использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.

Исходя из содержания рассматриваемой информации, она адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к услугам по предоставлению заемных денежных средств, формирование и поддержание интереса к данным услугам и продвижения их на рынке, и, следовательно, эта информация является рекламной.

В соответствии счастью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Указанное сообщение получено абонентом без его согласия на получение данной информации, что не соответствует требованиям, установленным в части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

Кроме того, в соответствии с частью 1 статьи 28 ФЗ "О рекламе" реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

Рассматриваемая реклама не содержит наименования лица, оказывающего финансовые услуги по предоставлению заемных денежных средств, что является нарушением части 1 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

Согласно части 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18, а также частью 1 статьи 28 данного закона несет рекламораспространитель.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Получение указанного смс-сообщения 23.02.2015 в 14:14 на номер <_> с номера +7-902-228-43-61 через смс-центр +7-902-370-82-99 подтверждается в информации, предоставленной оператором заявителя ОАО "Теле2-Санкт-Петербург" (вх. N 2932 от 20.03.2015 г.). Также получение указанного смс-сообщения 23.02.2015 в 14:14 на номер <_> с номера +7-902-228-43-61 через смс-центр +7-902-370-82-99 подтверждается соответствующим скриншотом, предоставленным самим заявителем.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Федерального агентства связи, к компетенции которого относится выделение ресурса нумерации, указанный номер смс-центра +7-902-370-82-99 выделен оператору Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем, Самарская область.

В соответствии с письмом ОАО "СМАРТС" (Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем) (вх. N 10305 от 22.08.2014) данная организация является координирующим оператором и согласно технической документации номер +7-902-370-82-99 закреплен за смс-центром ЗАО "Ярославль-GSM".

Согласно информации, размещенной на официальном сайте Федерального агентства связи, к компетенции которого относится выделение ресурса нумерации, указанный номер смс-центра +7-902-228-63-49 выделен оператору ЗАО "Ярославль-GSM".

ЗАО "Ярославль-GSM" в ответе на запрос (вх. N 2879 от 20.03.2015) указало, что номер +7-902-228-43-61 принадлежит ЗАО "Ярославль-GSM" и закреплен за ИП <_> по договору б/н от 17.12.2012 г. Копия указанного договора представлена в материалы дела.

ЗАО "Ярославль-GSM" в ответе на запрос Ярославского УФАС России (вх. N 7004 от 13.07.2015) представило копию приложения к договору N 491342 по номеру +7-902-228-43-61, согласно которого указанный абонентский номер закреплен за ИП <_>

ИП <_> представила пояснения (вх. N 6328 от 25.06.2015), в которых указала, что по результатам проверки указанное смс-сообщение на абонентский номер <_> 23.02.2015 в 14.14 было отправлено ее контрагентом ООО "Альфа-Телеком", которому ИП <_> оказывала услуги по доступу к сервису отправки текстовых сообщений на основании договора-оферты. Услуги предоставлялись посредством сервиса в сети Интернет, сайт smstorg.ru. Контрагент осуществил регистрацию на сайте, тем самым полностью согласившись с условиями договора оферты, размещенного на сайте. Отправка смс-сообщений осуществлялась путем подключения к сервису сторонним оборудованием по телекоммуникационному протоколу SMPP.

В материалы дела представлена копия Приказа N 8 от 10.09.2014 г. "Об утверждении формы и порядка использования договора-оферты на оказание услуг smstorg.ru" с Приложением N 1 (договор публичной оферты о предоставлении услуг сервиса smstorg.ru), копия платежного поручения N 3 от 10.02.2015 г. от ООО "Альфа-Телеком" в адрес ИП <_> "оплата услуг по доступу к системе рассылки текстовых сообщений".

Согласно пункта 1.2 договора публичной оферты о предоставлении услуг сервиса smstorg.ru, утвержденного Приказом N 8 от 10.09.2014 г., под услугой понимается использование заказчиком, в частности, ООО "Альфа-Телеком" программного обеспечения исполнителя ИП <_> для отправки и приема смс-сообщений абонентам сетей беспроводной мобильной связи, действующих на территории РФ и (или) других стран.

В соответствии с пунктом 2.3.3 указанного договора публичной оферты заказчик, в частности, ООО "Альфа-Телеком", обязуется соблюдать требования законодательства Российской Федерации при исполнении настоящего договора в отношении использования услуг, в том числе, Федеральный закон "О рекламе".

В пункте 2.3.9 договора публичной оферты указано, что заказчик, в частности, ООО "Альфа-Телеком", обязуется в обязательном порядке получить от абонента, на телефон которого планируется отправка смс-сообщений, согласие на получение смс-сообщений, по форме, которая может быть предъявлена оператору связи, а также иным контролирующим органам, в случае необходимости в качестве безоговорочного доказательства факта согласия получения данных сообщений абонентом.

ООО "Альфа-Телеком" не предоставило документы и сведения, запрошенные определением о возобновлении производства по делу N 04-01/21-15 от 25.12.2015 г., относительно распространения рассматриваемой рекламы.

ЗАО "Компания ТрансТелеКом" в ответе на запрос (вх. N 3253 от 30.03.2015) указало, что номер 8-800-775-99-77, указанный в тексте рассматриваемого смс-сообщения, в соответствии с договором от 01.01.2014 г. N SP146392 предоставлен ООО "Контакт Сервис".

ООО "Контакт Сервис" представило пояснения (вх. N 6414 от 29.06.2015, вх. N 6792 от 07.07.2015), согласно которых номер 88007759977 был приобретен ООО "Контакт Сервис" у ЗАО "Компания ТрансТелеком" (договор N SP146392 от 01.01.2014) c целью его использования для осуществления основной деятельности ООО "Контакт Сервис" по предоставлению аутсорсинговых услуг по обработке входящих вызовов для заказчика ООО "ПРОФИРЕАЛ". Заказчиком услуг по рассылке у ООО "МедиаВолна" является ООО "ПРОФИРЕАЛ" на основании договора N 11-АА от 28.08.2014 г. Копия договора представлена в материалы дела.

ООО "ПРОФИРЕАЛ" в ответе на запрос Ярославского УФАС России (вх. N 6320 от 24.06.2015, вх. N 6460 от 29.06.2015) указало, что 28 августа 2015 г. между ООО "ПРОФИРЕАЛ" и ООО "МедиаВолна" заключен договор N 11-АА. 23 февраля 2015 г. рассылка рекламной информации с текстом: "Нужны ДЕНЬГИ Даем до 100 т. р.! Ежемес. платеж! 88007759977 PROFI CREDIT" была осуществлена ООО "МедиаВолна" в соответствии с условиями договора. ООО "МедиаВолна" самостоятельно получило согласие абонентов на осуществление рекламной рассылки. Данное согласие абонента <_> на получение рекламы не может быть предоставлено ООО "ПРОФИРЕАЛ" в виду его отсутствия в распоряжении компании. Владельцем данного документа является ООО "МедиаВолна" как распространитель рекламных материалов. Рассылка осуществлялась посредством каналов и технического оборудования, принадлежащего ООО "МедиаВолна". Также клиентские базы, среди которых осуществлялась рассылка рекламной информации, были сформированы и использованы ООО "МедиаВолна". Копия договора N 11-АА от 28.08.2014 г. также представлена в материалы дела.

Согласно пункта 2.1 договора N 11-АА от 28.08.2014 г. исполнитель ООО "МедиаВолна" обязуется оказать, а заказчик ООО "ПРОФИРЕАЛ" принять и оплатить услуги по размещению рекламы заказчика ООО "ПРОФИРЕАЛ" способом, регламентированным в Приложении N 1 к настоящему договору, являющимся его неотъемлемой частью.

Кроме того, представлена копия заявки N 6 от 26.01.2015 г., копия согласования плана рассылки, копия счета на оплату N 79 от 26.01.2015 г., копия платежного поручения N 490 от 20.02.2015 г., копия акта N 252 от 01.04.2015 г., копия счета-фактуры N 252 от 01.04.2015 г.

ООО "МедиаВолна" не предоставило документы и сведения, запрошенные определением о возобновлении производства по делу N 04-01/21-15 от 25.12.2015 г., относительно распространения рассматриваемой рекламы.

На основании изложенного, а также в соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламораспространителями рассматриваемой рекламы являются ИП <_> ООО "Альфа-Телеком", ООО "МедиаВолна", поскольку из представленных в материалы дела документов и пояснений следует, что именно данные лица осуществляли отправку рассматриваемого смс-сообщения по сетям электросвязи.

Следовательно, ИП <_> ООО "Альфа-Телеком", ООО "МедиаВолна" как рекламораспространители рассматриваемой рекламы нарушили требования части 1 статьи 18, а также части 1 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

Ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18, а также части 1 статьи 28 ФЗ "О рекламе" предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; является ненадлежащей.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 4, 37-42, 44, 45, 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать ненадлежащей рекламу: "Нужны ДЕНЬГИ Даем до 100 т. р.! Ежемес. платеж! 88007759977 PROFI CREDIT", поступившую 23.02.2015 в 14:14 на номер <_> с номера +7-902-228-43-61 через смс-центр +7-902-370-82-99 без согласия абонента на ее получение, а также без указания наименования лица, оказывающего финансовые услуги по предоставлению заемных денежных средств, поскольку в данном случае нарушены требования части 1 статьи 18, части 1 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

2. Выдать ИП <_>, ООО "Альфа-Телеком", ООО "МедиаВолна" предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Ярославского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме "19" января 2016 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии М. Ф. Завьялов

Члены Комиссии: Л. Ю. Бай-Бородина

С.Д. Солодяшкина

М. Б. Ивнев