Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве от 14 сентября 2015 г. N 4-14.3-896/77-15 (ключевые темы: изделия медицинского назначения - Закон о рекламе - реклама - неопределенный круг лиц - пожилые люди)

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве
от 14 сентября 2015 г. N 4-14.3-896/77-15

Я, <> рассмотрев протокол от 31.08.2015 и материалы дела N 4-14.3-896/77-

15 об административном правонарушении, возбужденного в отношении ООО

"Здоровье", в связи с нарушением пунктов 5, 6, 7, 8 части 1 статьи 24

Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", при распространении в

эфире радиостанции "Радио России" рекламы медицинского прибора

"Биокорректор Люкс", ответственность за которое предусмотрена частью 5 статьи

14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее

- КоАП РФ),

в присутствии представителя ООО "Здоровье" <> установил:

ООО "Здоровье" (адрес: 109428, г. Москва, ул. Зарайская, д. 21) является

юридическим лицом, действующим на основании Устава, включено в Единый

государственный реестр юридических лиц за основным государственным

регистрационным номером 1117746787685, ИНН 7721737749, КПП 772101001.

ООО "Здоровье" 22.09.2014 в период с 09:00 до 10:00 в эфире

радиоканала "Радио России" распространило рекламу медицинского изделия

"Биокорректор Люкс".

Решением Комиссии Московского УФАС России по рассмотрению

дела N 3-24-102/77-15 о нарушении законодательства Российской Федерации о

рекламе от 23.07.2015 в указанной рекламе установлено нарушение требований

статьи 24 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе"

(далее - Закон о рекламе), а именно:

- нарушение пункта 5 части 1 статьи 24 Закона о рекламе, выразившееся в

распространении рекламы медицинского изделия, содержащей утверждения или

предположения о наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо

расстройств здоровья;

- нарушение пункта 7 части 1 статьи 24 Закона о рекламе, выразившееся в

распространении рекламы медицинского изделия, создающей впечатление

ненужности обращения к врачу;

- нарушение пункта 8 части 1 статьи 24 Закона о рекламе, выразившееся в

распространении рекламы медицинского изделия, гарантирующей

положительное действие объекта рекламирования, его безопасность,

1

эффективность и отсутствие побочных действий.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, рекламой является информация,

распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых

средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение

внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к

нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе, объектом рекламирования

является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара,

изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо

мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль,

основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена

реклама.

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона о рекламе, под товаром понимается продукт

деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или

иного введения в оборот.

Спорная информация, распространенная в эфире радиоканала "Радио России",

представлена в форме диалога ведущего и гостя (представителя ООО "Здоровье), в

процессе которого рассказывается о методе лечения заболеваний посредством прибора

"Биокорректор Люкс", в том числе следующее:

- "А вот если не брать инфекционные поражения организма или

травмы, а вот именно на хронические болезни посмотреть. Причины у этих

заболеваний (у сердечных там, суставных, желудочных) у них схожие

причины - это нарушение в работе клеток в организме человека. Именно когда

клетки перестают нормально делиться, перестают, так сказать, работать так как

должны, возникают вот эти хронические проблемы, поэтому, сами понимаете,

так как все клетки в организме взаимосвязаны и обмениваются друг с другом

информацией, то когда появляется одно заболевание, оно влечет за собой

другое, то - третье, и вот получается, что в пожилом возрасте у человека букет

заболеваний.

- Понятно, ну если я Вас правильно понял, если причина на

клеточном уровне, то, значит, главная задача -это вот одновременно наладить

работу всех клеток организма, да А с помощью какого метода это можно

сделать

- Есть один метод, он открыт уже давно, несколько лет применяется

успешно и в Европе, и в Израиле, и в Китае. Это метод микрополяризации

клеток. Микрополяризация, это вот дословно, воздействие очень такими

слабыми импульсами тока, под действием которых клетки организма человека

начинают работать правильно и хорошо. Вот это клеточное лечение, метод

микрополяризации. Мало того, что здесь практически все возрастные болезни

лечатся - сердечно-сосудистые, суставные, эндокринные и даже желудочно-

кишечный тракт, так здесь еще минимум побочных эффектов и

противопоказаний, что тоже очень важно!

- В отличие от лекарств!

2

- В отличие от стандартных методик, да! Потому что одно лечим,

другое калечим. Это еще можно, когда вам там лет 30-40, когда вам 70-80 такой

принцип просто исключается. Ну и что самое главное, сейчас в Российской

Федерации есть очень хороший такой добротный и прекрасно себя показавший

медицинский прибор, который многим уже знаком. Он называется

"Биокорректор Люкс". Как раз аппарат "Биокорректор Люкс", дорогие друзья,

он лечит с использованием метода микрополяризации, то есть он действительно

лечит клетки организма человека.

- То есть именно он идеально подходит для пожилых людей у

которых уже в хроническую форму всякие болячки перешли.

- Абсолютно верно! Вне всякого сомнения, потому что он прост,

удобен, надежен, долговечен и плюс показывает очень хорошие результаты в

лечении, потому что все вот это болезни, ну согласитесь да, та же гипертония,

атеросклероз, сахарный диабет, артрит, артрозы, остеохондрозы - все это, в

основном, встречается тогда, когда человеку, скажем, уже за 60-70 лет. Вот

именно для таких возрастов.

- Когда стареть начинает организм.

- Конечно, вот для таких возрастов и разрабатывался "Биокорректор

Люкс", для того, чтобы помочь человеку по данным тяжелым заболеваниям. То

есть, во-первых, Вы поймите, Вы можете взять прибор на всю семью, потому

что прибор имеет функцию автонастройки. Он сам определяет заболевание, сам

начинает программу лечения и сам ее завершает.

- Просканирует организм, для начала, выявляет где и какие сбои, да

- Где клетки, так сказать, величина электромагнитного излучения

отличается от нормальной и он понимает какой орган работает хорошо, а какой

орган работает со сбоем, с болезнью. И таким образом, он подстроится под

меня, под Вас, под других членов семьи.

- То есть чисто объективный анализ происходит.

- Естественно! В этом-то и суть, потому что у одного человека

гипертония с причиной, скажем, в атеросклерозе сосудов, а у другого человека

та же гипертония, но с причиной, скажем, в печени и в почках. Поэтому одно и

то же, скажем, лекарство одному человеку поможет, другому не поможет, а

третьему навредит, а с "Биокорректором", он сам "Биокорректор Люкс"

подстраивается под ваш организм, сам находит нужную программу лечения.

- Ставит точный диагноз, в отличии от врача не ошибается и с

максимальной отдачей лечит. Давайте сразу дадим телефон, по которому наши

слушатели смогут связаться по специалистом: задать свои вопросы, узнать о

скидках, заказать "Биокерректор Люкс."

- Телефон горячей линии в Москве 84956519090. На данном телефоне

постоянно дежурят специалисты, Вы можете задать свой вопрос, спросить

насколько может помочь "Биокорректор Люкс" именно при вашем заболевании.

- Имеются противопоказания, необходимо проконсультироваться со

3

специалистом".

Прибор "Биокорректор Люкс" зарегистрирован в установленном

законодательством Российской Федерации порядке в качестве медицинского

изделия, что подтверждается сведениями, содержащимися в государственном

реестре медицинских изделий и организаций (индивидуальных

предпринимателей), осуществляющих производство и изготовление

медицинских изделий (регистрационный номер медицинского изделия ФСР

2012/14041 от 02.11.2012).

Таким образом, объектом рекламирования в настоящем случае выступает

медицинское изделие "Биокорректор Люкс".

Спорная информация распространялась в эфире радиоканала "Радио России",

территорией распространения которого являются Российская Федерация и

зарубежные страны (свидетельство о регистрации средства массовой информации

N ФС77-48131 от 30.12.2011), а следовательно, была доступна для восприятия

неопределенному кругу лиц.

При этом, под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые

не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной

информации и конкретной стороны правоотношения, возникшего по поводу

реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации

как предназначенность для неопределенного круга лиц означает отсутствие в

рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на

восприятие которых реклама направлена.

Резюмируя изложенное, рассматриваемая информация отвечает всем

законодательно установленным признакам рекламы, а именно: содержит объект

рекламирования, распространялась неопределенному кругу лиц и, исходя из

способа распространения и содержания, направлена на привлечение внимания к

объекту рекламирования, а следовательно является рекламой в понимании

пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе.

Частью 1 статьи 24 Закона о рекламе установлены общие требования к

рекламе лекарственных средств. При этом, согласно части 4 статьи 24 Закона о

рекламе, требования пунктов 1 - 8 части 1 статьи 24 Закона о рекламе

распространяются также на рекламу медицинских изделий.

Согласно пункту 8 части 1 статьи 24 Закона о рекламе, реклама лекарственных

средств (медицинских изделий) не должна гарантировать положительное действие

объекта рекламирования, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных

действий.

В соответствии с пунктом 17 Медицинских критериев определения

степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека, утвержденных

Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской

Федерации от 24.04.2008 N 194н, расстройство здоровья состоит во временном

нарушении функций органов и (или) систем органов, непосредственно

связанное с повреждением, заболеванием, патологическим состоянием,

обусловившее временную нетрудоспособность.

4

Таким образом, создание впечатления об эффективности медицинского

изделия возможно путем указания на факт его положительного влияния на

течение болезней, в том числе конкретных, их развития и предупреждения, а

также указание на факт положительного влияния такого объекта на нарушения

функций органов или систем организма, повреждения, патологические

состояния.

Содержание в рекламе медицинского изделия "Биокорректор Люкс"

следующих утверждений: "Как раз аппарат "Биокорректор Люкс", дорогие друзья,

он лечит с использованием метода микрополяризации, то есть он действительно лечит

клетки организма человека", ".он идеально подходит для пожилых людей у которых

уже в хроническую форму всякие болячки перешли", ".Вы можете взять прибор на

всю семью, потому что прибор имеет функцию автонастройки. Он сам определяет

заболевание, сам начинает программу лечения и сам ее завершает.", "Мало того, что

здесь практически все возрастные болезни лечатся - сердечно-сосудистые,

суставные, эндокринные и даже желудочно-кишечный тракт, так здесь еще минимум

побочных эффектов и противопоказаний, что тоже очень важно!", указывает на

положительное влияние данного изделия на течение и продолжительность

болезней, что может создать у потребителей рекламы впечатление

гарантированной безопасности и эффективности прибора.

Исходя из буквального прочтения рекламы медицинского изделия

"Биокорректор Люкс" следует, что она наряду с указанием заболеваний

(расстройств здоровья) прямо указывает на возможность положительного

влияния данного прибора на течение болезней, в том числе, конкретных. При

этом, рассматриваемая реклама не содержит каких-либо указаний на

возможность того, что положительный эффект от использования медицинского

прибора "Биокорректор Люкс" не будет достигнут.

Таким образом, при распространении рекламы медицинского изделия

"Биокорректор Люкс" установлено нарушение пункта 8 части 1 статьи 24 Закона о

рекламе.

Согласно пункту 7 части 1 статьи 24 Закона о рекламе, реклама лекарственных

средств (медицинских изделий) не должна создавать впечатление ненужности

обращения к врачу.

Между тем, в рассматриваемой рекламе содержатся утверждения: "Ставит

точный диагноз, в отличии от врача не ошибается и с максимальной отдачей лечит",

".Вы можете взять прибор на всю семью, потому что прибор имеет функцию

автонастройки. Он сам определяет заболевание, сам начинает программу лечения и

сам ее завершает".

Таким образом, из рекламы следует, что "Биокорректор Люкс" может

самостоятельно применяться всеми возрастными категориями лиц, поскольку аппарат

"сам определяет заболевание, сам начинает программу лечения и сам ее завершает", а

наличие в рекламе утверждения "ставит точный диагноз, в отличии от врача не

ошибается", дополнительно подчеркивает отсутствие необходимости в получении

предварительной консультации специалиста (врача).

5

При этом необходимо отметить, что медицинское изделие "Биокорректор

Люкс", согласно сведениям государственного реестра медицинских изделий и

организаций (индивидуальных предпринимателей), осуществляющих

производство и изготовление медицинских изделий, относится к медицинским

изделиям класса потенциального риска "2а", что учитывая положения

приложения N 2 к приказу Минздрава России от 06.06.2012 N 4Н "Об

утверждении номенклатурной классификации медицинских изделий",

соответствует средней степени риска.

Инструкция по применению названного медицинского изделия содержит

ряд противопоказаний к его применению/использованию, в том числе:

злокачественные новообразования, нарушения свертываемости крови, острые

нарушения мозгового и коронарного кровообращения, беременность,

эпилепсия, наличие у пациента имплантируемого электрокардиостимулятора и

пр.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, представляется очевидным,

что самостоятельное применение (использование) медицинского изделия

"Биокорректор Люкс", без предварительной консультации врача, является

небезопасным и связано с риском для здоровья потребителей, в то время как в

спорной рекламе утверждается обратное.

Таким образом, при распространении рекламы медицинского изделия

"Биокорректор Люкс" установлено нарушение пункта 7 части 1 статьи 24 Закона о

рекламе.

Согласно пункту 5 статьи 24 Закона о рекламе, реклама лекарственных средств

(медицинских изделий) не должна содержать утверждения или предположения о

наличии у потребителей рекламы тех или иных заболеваний либо расстройств

здоровья.

В спорной рекламе сообщается: "он идеально подходит для пожилых людей

которых уже в хроническую форму всякие болячки перешли", "гипертония,

атеросклероз, сахарный диабет, артрит, артрозы, остеохондрозы - все это, в

основном, встречается тогда, когда человеку, скажем, уже за 60-70 лет. Вот

именно для таких возрастов _ и разрабатывался "Биокорректор Люкс", для

того, чтобы помочь человеку по данным тяжелым заболеваниям".

Таким образом, в рассматриваемой рекламе в утвердительной форме говорится

о том, что у пожилых людей встречаются такие болезни, как гипертония,

атеросклероз, сахарный диабет и т. д. Наличие таких утверждений в

совокупности с информацией о том, что данный прибор разрабатывался именно

для пожилых людей, приводит к созданию у потребителя рекламы впечатления о

наличии у данной возрастной группы определенных заболеваний, в том числе и

тяжелых.

Таким образом, при распространении рекламы "Биокорректор Люкс"

установлен факт нарушения пункта 5 части 1 статьи 24 Закона о рекламе.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе, реклама, не

соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации о

6

рекламе, является ненадлежащей.

Таким образом, реклама медицинского изделия "Биокорректор Люкс",

распространенная в эфире радиостанции "Радио России" с нарушением пунктов

5, 7, 8 части 1 статьи 24 Закона о рекламе, является ненадлежащей.

Таким образом, установлено нарушение ООО "Здоровье" пунктов 5, 7, 8

части 1 статьи 24 Закона о рекламе.

Местом совершения административного правонарушения является

территория распространения средства массовой информации радиоканала

"Радио России", в том числе г. Москва.

Время совершения административного правонарушения - 22.09.2014

(дата выявления распространения рекламы медицинского изделия

"Биокорректор Люкс" в эфире радиоканала "Радио России").

Рассматриваемая реклама размещалась на основании Договора N РТРК-

111117-003 от 17.11.2011, Договора N РТРК-131218-001 от 18.12.2013,

Договора N РТРК-140905-001 от 05.09.2014 (далее - Договор), заключенного

между ЗАО "Видео Интернешнл - Радио" и ООО "Здоровье".

В соответствии с пунктом 2.1 Договора, ООО "Здоровье" заказывает, а

ЗАО "Видео Интернешнл - Радио", действуя в качестве агента на основании

соответствующего договора, заключенного с ФГУП "ВГТРК", обязуется

оказать услуги по проведению рекламных кампаний в рамках рекламных

проектов ООО "Здоровье", путем размещения рекламы в эфире одного или

нескольких каналов в соответствии с условиями настоящего Договора.

В соответствии с пунктом 3.1 Договора, предоставляемые

ООО "Здоровье" рекламные материалы по своему содержанию и оформлению

должны соответствовать требованиям действующего законодательства

Российской Федерации о рекламе и ООО "Здоровье" гарантирует ЗАО "Видео

Интернешнл - Радио" соответствие рекламы законодательству Российской

Федерации.

Исходя из текста рассматриваемой рекламы, ООО "Здоровье" является

продавцом медицинского изделия "Биокорректор Люкс".

Согласно пункту 5 статьи 3 Закона о рекламе, рекламодателем является

изготовитель или продавец товара, либо иное определившее объект

рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Таким образом,

рекламодателем рекламы является лицо, в чьих интересах осуществляется

распространение и размещение рекламы. Таким лицом может выступать

изготовитель, продавец, фирма, оказывающая услуги, государственный или

общественный орган, частное лицо и так далее.

На основании изложенного и принимая во внимание условия договора, а

также тот факт, что распространение спорной рекламы осуществлялось по

заказу и в интересах ООО "Здоровье" установлено, что ООО "Здоровье"

является рекламодателем рассматриваемой рекламы.

Согласно части 6 статьи 38 Закона о рекламе, ответственность за

нарушение требований, установленных пунктами 5, 7, 8 части 1 статьей 24

7

Закона о рекламе, несет рекламодатель.

Таким образом, ответственность за нарушение пунктов 5, 7, 8 части 1

статьей 24 Закона о рекламе при распространении 22.09.2014 в эфире радиоканала

"Радио России" рекламы медицинского изделия "Биокорректор Люкс" несет

ООО "Здоровье".

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ, административным

правонарушением признается противоправное, виновное действие

(бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или

законами субъектов Российской Федерации об административных

правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ, юридическое лицо признается

виновным в совершении административного правонарушения, если будет

установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм,

за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации

предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были

приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина ООО "Здоровье" состоит в распространении 22.09.2014 в эфире

радиоканала "Радио России" рекламы медицинского изделия "Биокорректор

Люкс", с нарушением требований пунктов 5, 7, 8 части 1 статьей 24 Закона о

рекламе. Должностным лицом Московского УФАС России не установлено

объективных обстоятельств, делающих невозможным соблюдение указанных

требований.

В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении

административного наказания юридическому лицу учитываются характер

совершенного им административного правонарушения, имущественное и

финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие

административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие

административную ответственность.

Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, а также

обстоятельств, отягчающих административную ответственность

ООО "Здоровье", не установлено.

В соответствии с частью 5 статьи 14.3 КоАП РФ, нарушение установленных

законодательством о рекламе требований к рекламе лекарственных средств,

медицинских изделий и медицинских услуг, в том числе методов лечения, а

также биологически активных добавок - влечет наложение административного

штрафа на юридических лиц - от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом штраф, подлежащий взысканию, составляет 200 000

рублей.

Руководствуясь статьями 33, 38 Закона о рекламе, статьями 4.1, 14.3,

23.48, 29.9, 29.10 КоАП РФ, постановил:

8

За нарушение части 5 статьи 14.3 КоАП РФ назначить ООО "Здоровье"

(адрес: 109428, г. Москва, ул. Зарайская, д. 21, ОГРН 1117746787685,

ИНН 7721737749, КПП 772101001) административное наказание в виде

административного штрафа в размере 200 000 (двухсот тысяч) рублей.

Согласно части 1 статьи 32.2 КоАП РФ административный штраф должен

быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не

позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении

административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока

отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 32.2 КоАП РФ при отсутствии

документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, и

информации об уплате административного штрафа в Государственной

информационной системе о государственных и муниципальных платежах, по

истечении срока, указанного в части 1 настоящей статьи, судья, орган,

должностное лицо, вынесшие постановление, направляют в течение десяти

суток постановление о наложении административного штрафа с отметкой о его

неуплате судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке,

предусмотренном федеральным законодательством.

В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП РФ сумма

административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Суммы штрафов, уплаченных за нарушение законодательства Российской

Федерации о рекламе, зачисляются в соответствующие бюджеты в

соотношении:

- 40% в Федеральный бюджет;

- 60% в бюджет субъекта Российской Федерации, на территории которого

зарегистрировано ООО "Здоровье", перечислением через банк,

обслуживающий хозяйствующий субъект.

Реквизиты для уплаты административных штрафов, предусмотренных за

нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе (квитанция

прилагается):

Получатель: УФК по г. Москве (для Московского УФАС России)

Банк получателя: Отделение 1 Москва

ИНН 7706096339

КПП 770101001

БИК 044583001

р/с 40101810800000010041

КБК 161 1 16 26000 01 6000140

ОКТМО 45375000

Назначение платежа: административный штраф по делу

N 4-14.3-896/77-15.

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного

9

штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном

размере суммы неуплаченного административного штрафа.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ

постановление по делу об административном правонарушении может быть

обжаловано в арбитражном суде в течение десяти суток со дня вручения или

получения копии постановления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу

об административном правонарушении вступает в законную силу после

истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об

административном правонарушении, если указанное постановление не было

обжаловано или опротестовано.

Приложение на 1 листе.

10