Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 31 марта 2016 г. N 06-10.1/19-2016 (ключевые темы: антимонопольный орган - правила оказания услуг связи - Закон о рекламе - договор об оказании услуг связи - реклама)

Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области
от 31 марта 2016 г. N 06-10.1/19-2016

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

председатель Комиссии - <_> заместитель руководителя Омского УФАС России,

члены Комиссии: <_>

рассмотрев дело N 06-10.1/19-2016 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения индивидуальным предпринимателем <_> (далее - ИП <_>) рекламы по сетям электросвязи, содержащей признаки нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - <_> в отношении которой предприняты необходимые меры для надлежащего извещения,

в присутствие представителя заинтересованного лица - ООО "Т2 Мобайл" - <_> (доверенность),

в отсутствие заявителя - <_> извещенного надлежащим образом, установила:

В адрес Омского УФАС России из ФАС России поступило заявление гражданина <_> в котором указано, что 18.02.2016 в 11:34 часов (по омскому времени) на его абонентский номер <_> поступило SMS-сообщение рекламного характера: "ЕВРОДЕНТ + Протезирование зубов БЕЗ обточки и удаления нервов. т. 988-848" от абонента +79533949220, SMS-центр: +79043490003.

По утверждению заявителя, данная реклама была отправлена с помощью SMS-сообщений без его предварительного согласия, что является нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", в силу которой распространение рекламы посредством радиотелефонной связи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

В ответ на запрос Омского УФАС России Омский филиал ООО "Т2 Мобайл" пояснило следующее (исх. 35/02 от 24.02.2016): "_По результатам проверки установлено, что 18.02.2016 г. в 08:34:00 (UTC+3, Московское время) абоненту <_> поступило смс-сообщение от отправителя +79533949220 через смс-центр +79043490003.

Сообщаем Вам, что номер +79533949220 закреплен за индивидуальным предпринимателем <_>_".

Согласно пункту 3.1.6 Условий оказания услуг связи Tele2, Абонент (ИП <_>) обязуется не использовать телефонный номер для проведения лотерей, голосований, викторин, рекламы, опросов, массовых рассылок, установления устройств для доступа в сети фиксированной связи, Интернет-телефонии и других мероприятий и/или не совершать иных действий, создающих угрозу для нормального функционирования сети связи, наносящих вред Оператору, другим Абонентам и/или третьим лицам, в т.ч. не распространять спам или вредоносное программное обеспечение.

В силу части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Федерального закона "О рекламе".

По определению (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") индивидуальный предприниматель <_> является рекламораспространителем, т.е. лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В ходе подготовки к рассмотрению дела N 06-10.1/19-2016 каких-либо документов, подтверждающих предварительное согласие <_> на получение рекламы от ИП <_> либо иного лица в адрес Омского УФАС России представлено не было.

Одновременно Комиссия Омского УФАС России считает, что нарушение законодательства о рекламе может быть устранено посредством действий, направленных на его устранение любым лицом, которое может прекратить распространение ненадлежащей рекламы.

В соответствии с пунктом 6.1.3 Договора Оператор связи вправе приостановить оказание услуг связи, в случае если Абонент (ИП <_>) причиняет вред Оператору, другим Абонентам и/или третьим лицам с использованием услуг Оператора, осуществляет неоднократные попытки активации несуществующих карт оплаты, использует телефонный номер для проведения лотерей, голосований, конкурсов, рекламы, опросов, массовых рассылок, установки шлюзов доступа в сети фиксированной связи IP-телефонии.

Аналогичное право Оператора на приостановление оказания услуг связи изложено в части 3 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 N126- ФЗ "О связи", согласно которому, в случае нарушения пользователем услугами связи требований, установленных настоящим Федеральным законом, правилами оказания услуг связи или договором об оказании услуг связи, в том числе нарушения сроков оплаты оказанных ему услуг связи, определенных условиями договора об оказании услуг связи, Оператор связи имеет право приостановить оказание услуг связи до устранения нарушения, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.

В случае неустранения такого нарушения в течение шести месяцев со дня получения пользователем услугами связи от Оператора связи уведомления в письменной форме о намерении приостановить оказание услуг связи Оператор связи в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор об оказании услуг связи, за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом.

Учитывая пояснения заявителя об отсутствии его согласия на получение рекламы, положения договора предоставления услуг от 25.07.2014, Комиссия Омского УФАС России пришла к выводу о нарушении ИП <_> требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламной информации посредством SMS-сообщений на номер абонента <_>

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия решила:

1. Признать действия ИП <_> выразившиеся в направлении в адрес <_> смс-сообщения: "ЕВРОДЕНТ + Протезирование зубов БЕЗ обточки и удаления нервов. т. 988-848" без его предварительного согласия, нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Выдать ИП <_> и ООО "Т2 Мобайл" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела должностному лицу Омского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме 31 марта 2016 года.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии <_>

Члены Комиссии: <_>

ПРЕДПИСАНИЕ

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

по делу N 06-10.1/19-2016

31 марта 2016 года г. Омск

Комиссия Омского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

председатель Комиссии - <_> заместитель руководителя Омского УФАС России,

члены Комиссии: <_>

на основании своего решения от 31.03.2016 по делу N 06-10.1/19-2016 о признании действий ИП <_> выразившихся в направлении посредством SMS-сообщений рекламы в адрес гражданина в адрес <_> без получения его предварительного согласия, нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, пунктом 3.59 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, предписывает:

1. Индивидуальному предпринимателю <_> в срок до 20 апреля 2016 года прекратить нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" в части рассылки рекламы посредством использования телефонной связи в адрес <_> до получения его предварительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи.

2. ООО "Т2 Мобайл" (ИНН 7743895280, юридический адрес: 125212, г. Москва, Ленинградское шоссе, 39 А, стр. 1) в срок до 20 апреля 2016 года приостановить ИП <_> передачу SMS-сообщений рекламного характера в адрес <_> до получения доказательств его предварительного согласия на получение рекламы по сетям электросвязи.

3. ИП <_> ООО "Т2 Мобайл" представить в Омское УФАС России доказательства исполнения настоящего предписания в срок до 25 апреля 2016 года.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе Омское УФАС России вправе в соответствии с частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить на должностных лиц штраф в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председатель Комиссии <_>

Члены Комиссии: <_>