Решение Арбитражного суда Кировской области от 30 января 2008 г. по делу N А28-8185/07 (ключевые темы: договор о слиянии - реорганизация общества - голосующие акции - внеочередное общее собрание акционеров - обыкновенные акции)

Решение Арбитражного суда Кировской области от 30 января 2008 г. по делу N А28-8185/07

г. Киров

30 января 2008 г.

А28-8185/07-260/2

Резолютивная часть решения оглашена 28.01.08 г.

Решение в полном объеме изготовлено 30.01.08 г.

Арбитражный суд Кировской области в составе:

председательствующего судьи Шубиной Н.М.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Метелевой С.Б.

рассмотрев в судебном заседании в помещении арбитражного суда по адресу:

г. Киров, ул. К. Либкнехта, 102

дело по иску Закрытого акционерного общества "Дакор", Закрытого акционерного общества "Брок-Пресс", Общества с ограниченной ответственностью "Брок-Дор"

к Николаеву Вячеславу Сергеевичу, Открытому акционерному обществу "Альянс"

третьи лица: Открытое акционерное общество "Русские самоцветы",

Панкратов Александр Алексеевич,

Анисимков Александр Александрович

о признании договора о слиянии недействительным

при участии в судебном заседании представителей:

истцов: Попова В.В., по доверенности, на основании протоколов,

от ЗАО "Брок-Пресс" Ильяшенко А.И. по доверенности,

ответчика: ОАО "Альянс" Малышевой С.В. без подтверждения полномочий,

третьего лица: ОАО "Русские самоцветы" Попова В.В. по доверенности

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Дакор", Закрытое акционерное общество "Брок-Пресс", Общество с ограниченной ответственностью "Брок-Дор" (далее истцы, ЗАО "Дакор", ЗАО "Брок-Пресс", ООО "Брок-Дор") обратились в арбитражный суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Старт", Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову, Николаеву В.С. о признании договора о слиянии от 13.07.07 г., заключенного между ОАО "Русские самоцветы" и ОАО "Старт" недействительным, обязании ИФНС по г. Кирову аннулировать в Едином государственном реестре юридических лиц регистрационную запись N 2074345401524 от 27.08.07 г. о прекращении деятельности ОАО "Русские самоцветы".

Дело рассмотрено в силу ст. 163 АПК РФ с объявлением перерыва с 21.01.08 г. до 22.01.08 г. и далее до 28.01.08 г.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 18.10.07 г. по ходатайству истцов к участию в деле в качестве третьих лиц привлечены Анисимков Александр Александрович и Панкратов Александр Алексеевич.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 7.11.07 г. исковые требования об обязании ИФНС по г. Кирову аннулировать в Едином государственном реестре юридических лиц регистрационную запись N 2074345401524 от 27.08.07 г. о прекращении деятельности ОАО "Русские самоцветы" выделены в отдельное производство.

Определением Арбитражного суда Кировской области 9.11.07 г. произведена замена ответчика ОАО "Старт" на Открытое акционерное общество "Альянс" (далее ответчик, ОАО "Альянс") в порядке правопреемства, поскольку 27.08.07 г. в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о прекращении деятельности ОАО "Старт" путем реорганизации в форме слияния, его правопреемником является ОАО "Альянс".

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 22.01.08 г. определение Арбитражного суда Кировской области от 9.11.07 г. оставлено без изменения.

Представители истцов в судебном заседании поддержали исковые требования, подтвердили доводы, изложенные в исковом заявлении и уточнениях к ним в обоснование исковых требований указывают, что с являются акционерами ОАО "Русские самоцветы", владельцами 55, 3 % голосующих акций общества. 6.09.07 г. им стало известно о том, что общество прекратило свою деятельность в связи с принятием решения о реорганизации в форме слияния, о чем в ЕГРЮЛ 27.08.07 г. внесена соответствующая запись. О проведении общего собрания, на котором принималось решение о реорганизации общества истцы не извещались в связи с чем на указанном собрании не присутствовали, следовательно кворум при принятии указанного решения отсутствовал. Кроме того, договор о слиянии подписан от ОАО "Русские самоцветы" генеральным директором Николаевым В.С., который таковым не являлся, поскольку с июля 2005 года генеральным директором общества является Попов Ю.В., в последующем сделка обществом не одобрялась.

С учетом изложенного истцы считаю договор о слиянии ОАО "Старт" и ОАО "Русские самоцветы" от 13.07.07 г. недействительным в силу ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика ОАО "Альянс", имеющий надлежаще оформленные полномочия в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещены надлежащим образом. Заочным решением Первомайского районного суда Кировской области от 20.12.07 г., вступившим в законную силу 10.01.08 г. в должности директора ОАО "Альянс" восстановлен Хапилин С.Н. В представленном отзыве, подписанном директором Хапилиным С.Н., поступившем в адрес суда 28.01.08 г. ОАО "Альянс" с исковыми требованиями согласен, полностью поддерживает доводы, изложенные истцами. В ходе рассмотрения дела ответчиком представлен отзыв за подписью директора Николаева В.С., к которому приложены документы, где исковые требования они не признают, поскольку при принятии общим собранием ОАО "Русские самоцветы" решения о реорганизации общества 13.07.07 г. все требования Закона "Об акционерных обществах" были соблюдены (т. 5, л.д. 87-89).

Ответчик Николаев В.С. в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом, отзыв на исковое заявление не представил.

Представитель третьего лица ОАО "Русские самоцветы" требования истца поддерживает, излагает доводы аналогичные доводам истца.

Третьи лица Анисимков А.А. и Панкратов А.А. в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом, отзыв на исковое заявление не представили.

В силу ст. 123, п.1, 3 ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии представителя ОАО "Альянс" с надлежаще оформленными полномочиями, Николаева В.С., Панкратова А.А., Анисимкова А.А.

Заслушав доводы истца, третьего лица, исследовав материалы дела судом установлено следующее.

Согласно договора о слиянии от 13.07.07 г. ОАО "Русские самоцветы" и ОАО "Старт" осуществили реорганизацию в форме слияния указанных обществ и образование в порядке правопреемства ОАО "Альянс".

В силу п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса российской Федерации реорганизация юридического лица (в том числе слияние) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В силу ст.15, 16 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.95 г. "Об акционерных обществах" (далее ФЗ N 208) общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим федеральным законом. Решение по вопросу о реорганизации общества в форме слияния принимается общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии. Указанным решением также утверждается договор о слиянии, передаточный акт общества, участвующего в слиянии, устав общества, создаваемого путем реорганизации общества в форме слияния.

Как следует из представленных в дело документов, реорганизация обществ была осуществлена в соответствии с решением повторного внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Русские самоцветы" от 13.07.07 г. и решением участника ОАО "Старт" от 13.07.07 г.

ОАО "Русские самоцветы" и ОАО "Старт" зарегистрированы в качестве юридических лиц 29.08.07 г. и 12.07.07 г. соответственно, что подтверждается свидетельствами о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Согласно Устава ОАО "Русские самоцветы" утвержденного в новой редакции 12.04.07 г. (т. 1, л.д. 20-39) уставной капитал общества составляет 25 385 729 руб. и состоит из 25 385 729 обыкновенных акций, номинальной стоимостью 1 руб., размещенных обществом.

Согласно выписки из реестра акционеров, составленной Орловским филиалом ЗАО "Региональный независимый регистратор" ЗАО "Дакор", ЗАО "Брок-Пресс", ООО "Брок-Дор" являются акционерами ОАО "Русские самоцветы", владельцами 4 812 000, 4 287 947, 4 957 158 обыкновенных акций соответственно, что составляет 55, 4 % от общего числа голосов.

Из представленного ответчиком протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Русские самоцветы" от 4.06.07 г. (т. 5, л.д. 102) собрание в повестке дня которого в том числе присутствовал вопрос "о реорганизации ОАО "Русские самоцветы" не состоялось ввиду отсутствия кворума. В протоколе указано, что в соответствии с ранее направленными акционерам уведомлениями, повторное собрание с той же повесткой дня состоится 13.07.07 г. по адресу: г. Екатеринбург, ул. М. Горького, 45, оф. 405.

Согласно протокола повторного внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Русские самоцветы" от 13.07.07 г. акционерами, зарегистрированными в количестве 44, 59 % размещенных голосующих акций общества принято решение (в том числе) о реорганизации ОАО "Русские самоцветы" в форме слияния с ОАО "Старт" и образованием в порядке правопреемства ОАО "Альянс", утверждении договора о слиянии реорганизуемых обществ и передаточного акта.

В силу пп. 2 п. 1 ст. 48, п. 3, 4 ст. 49 ФЗ N 208 вопрос о реорганизации общества относится к компетенции общего собрания акционеров. Решение по данному вопросу принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества, что соответствует п. 13.2.2, 13.7 Устава ОАО "Русские самоцветы" (т. 1, л.д. 20-39). Решение принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В силу ст. 58 ФЗ N 208 общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещены голосующих акций общества. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня, которое правомочно если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 % голосов размещенных голосующих акций, если уставом общества не предусмотрено иное. Сообщение о проведении повторного собрания осуществляется в соответствии с требованиями ст. 52 настоящего закона.

Согласно ст. 52 указанного Закона сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее чем за 20 дней, а сообщение о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. В указанные сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

В силу ст. 55 ФЗ N 208 внеочередное собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества а также по требованию акционера, являющегося владельцем не менее чем 10 % голосующих акций общества на дату предъявления требования. В течение пяти дней с даты предъявления требования акционером советом директоров общества должно быть принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров либо отказе в его созыве. В случае если такое решение в указанные срок не принято, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано лицами, требующими его созыва.

Согласно реестра акционеров ОАО "Русские самоцветы" Анисимков А.А. является акционером указанного общества и ему принадлежат 5 656 571 обыкновенных акций, что составляет 22, 2957 % от общего количества голосов.

Ответчиком в материалы дела представлены копия требования Анисимкова А.А. в адрес Совета директоров ОАО "Русские самоцветы", почтовые квитанция и уведомление о получении указанного требования адресатом (т.5 л.д. 100, 101).

Из представленного ОАО "Альянс" списка почтовых отправлений от 18.04.07 г. следует, что в адрес истцов на почтовый ящик а\я 170 были направлены заказные письма, в которых, как утверждает ответчик, содержалось уведомление о проведении собрания акционеров ОАО "Русские самоцветы" 4.06.07 г. и в случае, если оно не состоится о проведении повторного собрания акционеров 13.07.07 г. и его повестке дня (в том числе о реорганизации общества) (т. 5 л.д. 103-105, 106).

В соответствии с представленными копиями почтовых уведомлений указанные письма получены от имени истцов Поповым (т. 5 л.д. 107, 108, 109).

ОАО "Русские самоцветы" отрицают получение требования Анисимкова А.А., истцы отрицают, что были извещены и участвовали в собрании 13.07.07 г.

Вышеуказанные документы (требование, извещение и уведомления) представлены ответчиком в копиях, надлежащим образом не заверены, требования арбитражного суда о представлении подлинников данных документов, отраженные в определениях от 9.11.07 г., 26.11.07 г., 28.12.07 г. ответчиком не исполнены в связи с чем в силу п. 6 ст. 71 АПК РФ суд не может считать доказанными факты наличия требования акционера о созыве внеочередного собрания и извещения истцов о проведении собрания как 4.06.07 г., так и 13.07.07 г.

Кроме того, в нарушение ст. 52 ФЗ N 208 в извещениях истцам указаны адресные данные не соответствующие данным, указанным в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

В силу ст. 131 ФЗ N 208 акционеры вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Согласно п. 26 Постановления Пленума ВАСРФ от 18.11.03 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" в случае, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания, при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания, в отсутствии кворума для проведения общего собрания или принятия решения либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания суд должен, независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из акционеров или нет оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

В силу п. 3 ст. 58 ФЗ N 208 повторное собрание правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 % голосов размещенных голосующих акций общества.

В представленной ОАО "Альянс" копии протокола повторного внеочередного собрания акционеров ОАО "Русские самоцветы" указано, что для участия в собрании зарегистрированы акционеры (их представители) в количестве 11 313 142 обыкновенных акции, что составляет 44, 59 % размещенных голосующих акций общества.

В представленной ИФНС копии выписки из протокола внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Русские самоцветы" от 13.07.07 г. (документа представленного обществом для регистрации изменений в ЕГРЮЛ), указано, что на внеочередном собрании присутствуют 50 % акционеров (т. 5, л.д. 155), что противоречит данным указанным в копии протокола собрания от 13.07.07 г., кроме того, из копии протокола следует, что председателем собрания являлся Панкратов А.А., секретарем Анисимков А.А., из копии выписки из протокола следует, что председатель собрания Николаев В.С., секретарь собрания Борило М.И.

ОАО "Русские самоцветы" отрицают проведение указанного собрания, а ОАО "Альянс" не представлен подлинник протокола от 13.07.07 г., определения суда о его представлении от 9.11.07 г., 26.11.07 г., 28.12.07 г. не исполнены, что в соответствии с п. 6 ст. 71 АПК РФ свидетельствует о не доказанности факта участия в собрании именно указанного количества акционеров, поскольку представленная копия протокола и выписка из него содержат противоречивые данные по указанному вопросу.

Кроме того, список акционеров, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров, составленный на 16.04.07 г., ссылка на который имеется в извещении акционеров о проведении собраний (т. 5, л.д. 106) 4.06.07 г.и 13.07.07 г. суду также не представлен.

В силу п. 1 ст. 58 ФЗ N 208 принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем. Суду не представлены доказательства регистрации лиц, присутствовавших при проведении собрания 13.07.07 г.

С учетом изложенного в нарушение ст. 65 АПК РФ ответчиком не представлено доказательств проведения общего собрания и принятия ОАО "Русские самоцветы" решения о реорганизации общества путем слияния при наличии необходимого кворума, доводы истцов и третьего лица в указанной части не опровергнуты, что свидетельствует о допущенных при принятии решения нарушениях п. 4 ст. 49, п. 3 ст. 58 ФЗ N 208 и как следствие недействительности договора о слиянии от 13.07.07 г. в силу его ничтожности в соответствии со ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд также учитывает, что ОАО "Старт" было зарегистрировано в качестве юридического лица 12.07.07 г.

В соответствии с Уставом ОАО "Старт", утвержденным решением учредителя N 1 от 5.07.07 г., уставной капитал общества 100 000 руб. разделен на 100 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая и к моменту регистрации общества оплачен в размере 100 % (т.6, л.д. 14-29).

Согласно решения N 1 участника ОАО "Старт" от 5.07.07 г. 100 обыкновенных именных акций принадлежат Хапилину С.Н.-единственному участнику ОАО "Старт" (т. 6, л.д. 13).

В силу ст. 34 ФЗ N 208 акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Устав ОАО "Старт" не предусматривает иное.

В силу п. 1 ст. 49 ФЗ N 208 правом голоса обладают акционеры, владельцы обыкновенных акций общества.

Согласно справки, подписанной учредителем ОАО "Старт" Хапилиным С.Н. (т. 6, л.д. 12) ОАО "Старт" на момент создания и его регистрации уставной капитал не был оплачен. Указанные обстоятельства подтверждаются в отзыве ОАО "Старт" на исковое заявление, подписанном директором Хапилиным С.Н. (т. 6, л.д. 10-11)

Кроме того, в своих объяснениях в ОБЭП УВД Октябрьского района г. Кирова от 12.09.07 г. Хапилин С.Н. указывает, что в период с конца января по середину июля 2007 года, он, находясь в затруднительном материальном положении за вознаграждение подписал документы об оформлении на себя порядка 20 фирм, подписав различные договоры, протоколы собраний и т.п., в суть изложенного в документах и в названия открываемых фирм он никогда не вникал, ОАО "Русские самоцветы", ОАО "Альянс" и ОАО "Старт" ему не о чем не говорит, подписанные им документы считает фиктивными (т. 6, л.д. 30-32).

13.07.07 г. единственным участником принято решение о реорганизации ОАО "Старт" в форме слияния с ОАО "Русские самоцветы" и образование в порядке правопреемства ОАО "Альянс", утверждении договора о слиянии и передаточного акта.

Учитывая изложение, решение N 1 участника ОАО "Старт" от 13.07.07 г. принято участником общества не имеющим право голоса, что противоречит ст. 34, 49 ФЗ N 208 и также свидетельствует об отсутствии кворума для принятия решения о реорганизации общества в форме слияния.

Поскольку оспариваемый договор от 13.07.07 г. является недействительным в силу его ничтожности, судом не дана правовая оценка доводам истцов о его подписании от имени ОАО "Русские самоцветы" генеральным директором Николаевым В.С., не имеющим на то полномочий.

В соответствии с ч. 2 ст. 27 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя.

Оспариваемый договор о слиянии заключен между ОАО "Русские самоцветы" и ОАО "Страт".

Николаев В.С. не является стороной оспариваемой сделки, сведения о его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя суду не представлены, в силу чего доводы истцов о привлечении к участию в деле в качестве ответчика Николаева В.С., поскольку он от имени ОАО "Русские самоцветы" подписал договор о слиянии, который они считают недействительным не могут быть приняты судом во внимание.

Споры с участием физических лиц подведомственны арбитражным судам лишь в случаях, специально предусмотренных законом (ст. 33 АПК РФ).

В силу ст. 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают дела по спорам между акционером и акционерным обществом.

Николаев В.С. не является акционером ЗАО "Брок-пресс", ЗАО "Дакор", ООО "Брок-Дор", которыми заявлены требования к ОАО "Альянс" (правопреемнику ОАО "Старт") и к Николаеву В.С. о признании договора о слиянии недействительным, в силу чего в отношении него исковые требования на основании п.п.1. п.1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подлежат рассмотрению в арбитражном суде, производство по делу в отношении Николаева В.С. подлежит прекращению.

Согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по государственной пошлине понесенные истцом подлежат взысканию с ответчика. Учитывая, что в материалы дела представлена квитанция об уплате государственной пошлины ЗАО "Дакор", судебные расходы подлежат возмещению в пользу указанного истца.

В соответствии с п. 4 ст. 96 АПК РФ обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.

Руководствуясь ст. 110, 112, пп. 1 п. 1 ст. 150, 156, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным договор от 13.07.07 г. о слиянии Открытого акционерного общества "Русские самоцветы" и Открытого акционерного общества "Старт".

Взыскать с Открытого акционерного общества "Альянс" в пользу Закрытого акционерного общества "Дакор" 2 000 руб. судебных расходов.

Производство по делу по иску к Николаеву Вячеславу Сергеевичу прекратить.

Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Кировской области от 11 октября 2007 года сохраняют свое действие до фактического исполнения решения суда.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок.

Срок изготовления решения в окончательной форме определен в течении пяти дней, исчисляемых в соответствии со ст.113 АПК РФ.

Судья

Н.М.Шубина