Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 14 января 2004 г. N Ф09-4771/03АК Требование общества о признании недействительным решения инспекции о начислении единого социального налога не удовлетворено, поскольку у общества отсутствуют основания для применения льготы по ЕСН (отменено) (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа
от 14 января 2004 г. N Ф09-4771/03АК

ГАРАНТ:

Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 сентября 2004 г. N 4094/04 настоящее постановление отменено

См. также Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12 ноября 2004 г. N Ф09-4846/04АК

Федеральный арбитражный суд Уральского округа по проверке в кассационной инстанции законности решений и постановлений арбитражных судов субъектов Российской Федерации, принятых ими в первой и апелляционной инстанциях, в составе: председательствующего, судей,

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу Инспекции МНС РФ по г. Кургану на решение от 03.09.2003 г. и постановление апелляционной инстанции от 30.10.2003 г. Арбитражного суда Курганской области по делу N А34-3718/03 по заявлению ООО "Энергостройтранссервис" к ИМНС РФ по г. Кургану о признании недействительным решения.

В судебное заседание явились представители налоговой инспекции: Киселев В.А. - доверенность от 06.09.02 г. N 14-16327, Галядкин A.M. - доверенность от 13.01.04 г. N 14-503.

Представитель общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в судебное заседание не явился.

Процессуальные права и обязанности разъяснены.

Отводов составу суда не заявлено.

Ходатайств не поступило.

ООО "Энергостройтранссервис" обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к ИМНС РФ по г. Кургану о признании недействительным решения от 27.03.03 г. N 04-1134 о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 241603 руб., начислении ЕСН в сумме 1208017 руб., пени в сумме 488456,55 руб.

Решением суда от 03.09.2003 г. заявление удовлетворено, оспариваемое решение признано недействительным.

Постановлением апелляционной инстанции от 30.10.2003 г. решение суда оставлено без изменения.

Налоговый орган с судебными актами не согласен, ссылаясь в кассационной жалобе на неправильное применение судом норм материального права.

Проверив законность судебных актов в порядке ст.ст. 274, 284, 286 АПК РФ, суд кассационной инстанции приходит к выводу об удовлетворении жалобы.

Как следует из обстоятельств дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка деятельности общества с ограниченной ответственностью "Энергостройтранссервис" по вопросам правильности исчисления и своевременности перечисления единого социального налога, а также страховых взносов в государственные социальные внебюджетные фонды за период с 01.01.1999 г. по 31.12.2001 г. Результаты проверки отражены в акте от 10.02.03 г. N 04-042, на основании которого принято решение от 27.03.03 г. N 04-1134. Основанием к доначислению единого социального налога, пени и привлечения общества к налоговой ответственности послужили выводы проверки о неправомерном применении обществом льготы, предусмотренной пп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ, т.к. среднесписочная численность инвалидов среди работников общества составляет менее 50 процентов. Порядок определения средней численности (включающей также и среднесписочную численность) установлен в разделе втором Инструкции по заполнению организациями сведений о численности работников и использовании рабочего времени в формах федерального государственного статистического наблюдения, утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 07.12.98 г. N 121, в соответствии п. 5.4. которого лица, работавшие неполное рабочее время в соответствии с трудовым договором (контрактом), при определении среднесписочной численности работников учитываются пропорционально отработанному времени. Общество завышало среднесписочную численность инвалидов, неправомерно считая работников - инвалидов, принятых на неполный рабочий день и отработавших в отчетном месяце неполное рабочее время по календарю (без изменения группы инвалидности) как полностью занятого работника, т.е. отработавшего максимальное количество часов в отчетном месяце или как 1 целую среднесписочной численности.

Разрешая спор, судебные инстанции исходили из правомерности применения обществом льготы, т.к. средняя численность инвалидов среди работников в обществе не менее 50 процентов; Инструкция Госкомстата РФ, устанавливающая порядок определения среднесписочной численности работников, не относится к актам законодательства о налогах и сборах, не должна применяться для целей налогообложения.

Данный вывод является ошибочным.

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ от уплаты ЕСН освобождаются, в том числе, организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов и в которых среднесписочная численность инвалидов составляет не менее 50 процентов, а доля заработной платы инвалидов в фонде оплаты труда составляет не менее 25 процентов.

Таким образом, для предоставления льготы закон содержит термин "среднесписочная численность".

Пункт 2 ст. 241 НК РФ устанавливает, что при расчете налоговой базы в среднем на одного работника, учитывается средняя численность работников, определяемая в порядке, устанавливаемом Государственным комитетом РФ по статистике.

Такой порядок установлен в разделе втором вышеназванной Инструкции от 07.12.1998 г. N 121.

При таких обстоятельствах, налоговый орган правомерно руководствовался при исчислении среднесписочной численности инвалидов, занятых неполный рабочий день, порядком, установленным Госкомстатом РФ. Принятие инвалидов на неполный рабочий день и фактическое выполнение работы, обусловленной трудовым договором, неполный рабочий день подтверждено протоколами допроса в качестве свидетелей работников-инвалидов общества в порядке ст. 90 НК РФ.

Поскольку среднесписочная численность инвалидов в обществе составила за проверяемый период менее 50 процентов, налоговый орган обоснованно доначислил налог, пени и штраф. Правовые основания для признания решения налогового органа недействительным отсутствуют.

Судебные акты подлежат отмене в связи с неправильным применением норм материального права. Заявление общества удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 286, 287, 288, 289 АПК РФ, суд постановил:

Решение от 03.09.2003 г. и постановление апелляционной инстанции от 30.10. 2003 г. Арбитражного суда Курганской области по делу N А34-3718/03 отменить.

В удовлетворении заявления ООО "Энергостройтранссервис" отказать.

Взыскать с ООО "Энергостройтранссервис" госпошлину в доход федерального бюджета 500 руб. по кассационной жалобе.

Произвести поворот исполнения решения в части возврата из бюджета госпошлины в сумме 1000 руб. в случае представления доказательств его исполнения.